Решение Ярославского УФАС России от 31.08.2011 г № Б/Н
В отношени ОАО «ТГК-2» по заявлению ОАО «Управляющая компания № 1»
(решение изготовлено в полном объеме 31.08.2011)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председатель Комиссии – руководитель управления Сибрикова Н.М.,
члены Комиссии – главный специалист-эксперт Завьялов М.Ф., специалист - эксперт отдела антимонопольного контроля Платин В.В.,
в отсутствие представителей сторон, уведомленных о времени и месте заседания,
рассмотрев 17 августа 2011 года дело № 03-03/107-11 о нарушении ОАО «ТГК-2» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее также антимонопольный орган) поступило заявление от ОАО «Управляющая компания №1» (вх. №6508 от 07.07.2011г.) о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ОАО «ТГК-2», выразившемся, по мнению заявителя, во включении в договор условий, противоречащих обычаям делового оборота и требованиям законодательства. Впоследствии ОАО «УК №1» письмом от 05.08.2011г. №7412 уточнило, что считает незаконными пп. 1.1, 4.1.1, 4.1.3, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.5 – 4.2.8 соглашения №2036, предложенного ОАО «ТГК-2».
Ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения дела, представителя в заседание комиссии не направил, ходатайствовал об отложении рассмотрения дела в связи с рассмотрением в это же время дела в Арбитражном суде Ярославской области.
Комиссии определила отказать в удовлетворении данного ходатайства, в связи с тем, что занятость одного из уполномоченных представителей не препятствует направлению иного представителя или обеспечения явки законного представителя Общества.
Принимая решение о признании ОАО «ТГК-2» нарушившим антимонопольное законодательство, Комиссия исходит из следующего.
ОАО «УК №1» письмом №941 от 16.06.2011г. ОАО «УК №1» обратилось в ОАО «ТГК-2» с просьбой разрешить промывку инженерных сетей для подготовки к отопительному сезону.
29.06.2011г. ОАО «УК №1» повторно обратилось в ОАО «ТГК-2» с просьбой разрешить промывку сетевой водой систем теплоснабжения.
30.06.2011г. ОАО «ТГК-2» направляет в адрес ОАО «УК №1» соглашение №2036 об организации подготовки систем теплопотребления к отопительному сезону
06.07.2011г. ОАО «УК №1» письмом №1029 сообщило ОАО «ТГК-2» о том, что соглашение содержит условия, не предусмотренные действующим законодательством, предложило теплоснабжающей организации протокол разногласий от 06.07.2011г. в соответствии с которым предлагало изменить либо исключить п. 1.1, 4.1.1, 4.1.3, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.5 – 4.2.8.
13.07.2011г. ОАО «ТГК-2» письмом №1000-10-1/2903 направило в адрес ОАО «УК №1» протокол урегулирования разногласий, в котором предлагало оставить приведенные пункты договора в первоначальной редакции.
Как следует из письма ОАО «УК №1» от 03.08.2011г.№1208, 01.08.2011г. Управдомом была внесена предоплата за ресурс, необходимый для промывки, ресурс фактически поставлялся в многоквартирные дома, однако с 02.08.2011г. поставка тепловой энергии и сетевой воды вновь была приостановлена.
ОАО «ТГК-2» письмом от 04.08.2011г. №1000-10-2/5160 указало, что для поставки ресурса, необходимого для промывки, следует заключить соответствующее соглашение, а объем сетевой воды, потребленный 01.08.2011г. рассматривало как самовольно потребленный.
В рассматриваемом деле между Управляющей компанией и ОАО «ТГК-2» имеют место отношения, связанные с поставкой ресурса (тепловой энергии и сетевой воды) для промывки систем теплоснабжения многоквартирных жилых домов.
Необходимость проведения промывки и дезинфекции вытекает из п.9.2.10. Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 24 марта 2003 г. N 115 (Далее также ПТЭТЭ), в соответствии с которым подключение систем, не прошедших промывку, а в открытых системах - промывку и дезинфекцию, не допускается.
В соответствии с п. 9.2.9 дезинфекция систем теплопотребления производится в соответствии с требованиями, установленными санитарными нормами и правилами, для промывки систем используется водопроводная или техническая вода. Иных требований ПТЭТЭ не установлено. В соответствии с действовавшим на момент обращения заявителя в теплоснабжающую компанию Приказом Госстроя от 13.12.2000 №285 «Об утверждении Типовой инструкции по технической эксплуатации тепловых систем коммунального теплоснабжения» дезинфекция трубопроводов тепловых сетей и тепловых пунктов открытых систем теплоснабжения должна производиться согласно Санитарным правилам устройства и эксплуатации систем централизованного горячего водоснабжения (СанПиН) №4723-88, утвержденным Главным санитарным врачом СССР 15.11.1988г., и письму Департамента Госсанэпиднадзора Министерства здравоохранения РФ «О термической дезинфекции трубопроводов тепловых сетей» №И/85-111 от 07.07.1997. В соответствии с указанным письмом для проведения дезинфекции открытых систем теплоснабжения допускается использовать метод термической дезинфекции трубопроводов. При этом необходимо проводить дезинфекцию трубопроводов при двукратном нагревании воды до 60 градусов в течение 60 минут или при нагревании воды до 70 градусов в течение 60 мин.
Промывка системы отопления и горячего водоснабжения является одним из необходимых подготовительных мероприятий для надлежащего функционирования данной системы наряду с прочими подготовительными этапами. Данная технологическая операция - промывка системы отопления – неразрывно связана с подачей ресурса по договору энергоснабжения, обеспечивает безопасность функционирования системы.
Таким образом, промывка является частью рынка производства и передачи тепловой энергии.
Хозяйствующий субъект ОАО «ТГК-2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включен в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля в границах присоединенной сети.
В соответствии со статьёй 5 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта:
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
Исходя из вышеизложенного, ОАО «ТГК-2» занимает доминирующее положение на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля, в границах присоединенной сети (в том числе в части оказания услуг по поставке тепловой энергии для промывки и дезинфекции).
Разногласия Управляющей компании и теплоснабжающей организации кратко представлены в таблице:
| Редакция ОАО «УК №1» | Редакция ОАО «ТГК-2» | |
| П. 1.1. | По настоящему соглашению Поставщик по заявке заказчика обязан поставить сетевую воду для гидропневматической промывки Заказчиком систем теплопотребления объектов, находящихся в управлении Заказчика, а также организовать приемку комплекса работ по опрессовке систем теплопотребления, а Заказчик обязуется принять и оплатить Поставщику отпущенную сетевую воду, а также поставленную в сетевой воде тепловую энергию. Поставщик обязан обеспечить присутствие своего представителя при проведении комплекса работ по опрессовке систем теплопотребления Заказчика вне зависимости от исполнения обязательств сторон по промывке системы отопления | По настоящему соглашению Поставщик по заявке заказчика обязан поставить сетевую воду для гидропневматической промывки Заказчиком систем теплопотребления объектов, находящихся в управлении Заказчика, а также организовать производственный контроль иприемку комплекса работ по промывке, дезинфекции (в открытых системах) опрессовке систем теплопотребления, а Заказчик обязуется принять и оплатить Поставщику отпущенную сетевую воду, а также поставленную в сетевой воде тепловую энергию. Поставщик обязан обеспечить присутствие своего представителя при проведении комплекса работ по опрессовке систем теплопотребления Заказчика вне зависимости от исполнения обязательств сторон по промывке системы отопления |
| П. 4.1.1. | Поэтапно, при условии выполнения Заказчиком обязанностей, согласно разделу 4.2.настоящего Соглашения поставлять сетевую воду и тепловую энергию для гидропневматической промывки систем теплопотребления объектов в количестве, предусмотренном п. 2.1. Соглашения, в соответствии с согласованным графиком, а также обеспечить присутствие своих представителей для производственного контроля проведения опрессовки систем отопления и горячего водоснабжения. | Поэтапно, при условии выполнения Заказчиком обязанностей, согласно разделу 4.2.настоящего Соглашения поставлять сетевую воду и тепловую энергию для гидропневматической промывки систем теплопотребления объектов в количестве, предусмотренном п. 2.1. Соглашения, в соответствии с согласованным графиком, а также обеспечить присутствие своих представителей для производственного контроля проведения гидропневматической промывки, дезинфекции (в открытых системах) и опрессовки систем отопления и горячего водоснабжения. |
| П. 4.1.3. | После завершения исполнителем комплекса работ по опрессовке систем отопления и горячего водоснабжения принять данные работы, подписать и направить Заказчику Акт о проведении указанных мероприятий | После завершения исполнителем комплекса работ по промывке, дезинфекции (в открытых системах) и опрессовке систем отопления систем отопления и горячего водоснабжения принять данные работы, подписать и направить Заказчику Акт о проведении указанных мероприятий |
| П. 4.2.1. | Исключить данный пункт. | Заказчик до начала работ по настоящему Соглашению обязан направить Исполнителю копию свидетельства о государственной регистрации установленного образца на препараты для дезинфекции открытых систем теплопотребления, документы об аттестации организации на поведение контроля соответствия воды санитарно-эпидемологическим требованиям; в случае проведения указанных мероприятий сторонней организацией направить исполнителю договор, заключенный с такой организацией, а также контактные данные ответственных лиц. |
| П. 4.2.2. | Уведомить соответствующий сетевой район Ярославских тепловых сетей ГУ ОАО «ТГК-2» ЯО о проведении промывки, и опрессовки по какому-либо объекту не позднее, чем за 3 дня до даты проведения промывки | Уведомить соответствующий сетевой район Ярославских тепловых сетей ГУ ОАО «ТГК-2» ЯО о проведении промывки, дезинфекции (в открытых системах) и опрессовки по какому-либо объекту не позднее, чем за 3 дня до даты проведения промывки |
| П. 4.2.5. | Исключить указанный пункт. | В соответствии с Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок (утв. Приказом Минэнерго №115 от 24.03.2003г.), Правилами и нормами технической эксплуатации жилого фонда (утв. Приказом Госстороя от 27.09.2003г. №170) и требованиями СанПиН 2.1.4.2496-09 в открытых системах обеспечить дезинфекцию теплопотребляющих установок; до начала дезинфекции обеспечить уведомление потребителей и их отключение от горячего водоснабжения |
| П. 4.2.6. | Исключить указанный пункт. | После окончания работ по промывке, дезинфекции систем отопления и горячего водоснабжения провести контроль на соответствие воды санитарно-эпидемологическим требованиям с привлечением аттестованной организации; по заявке Заказчика и на основании отдельного соглашения работы по контролю соответствия воды санитарно-эпидемологическим требованиям могут проводиться Исполнителем |
| П. 4.2.7. | Исключить данный пункт. | После окончания промывки и дезинфекции (в открытых системах) провести опрессовку систем отопления и горячего водоснабжения в присутствии представителей Исполнителя; в случае выявления дефектов устранить их с проведением повторной промывки и дезинфекции. |
| П. 4.2.8. | Предъявить Исполнителю работы, указанные в п. 4.2.3., для составления и подписания Акта о проведении комплекса работ по настоящему соглашению | Предъявить Исполнителю работы, указанные в п. 4.2.3., 4.2.5, 4.2.6. для составления и подписания Акта о проведении комплекса работ по настоящему соглашению |
Основные разногласия между ОАО «ТГК-2» и ОАО «УК №1» сводятся к тому, что Управляющая компания не имеет намерения включать в договор, заключаемый с ОАО «ТГК-2» положений об обязанности провести дезинфекцию в открытых системах теплопотребления, а также о праве теплоснабжающей организации осуществлять производственный контроль в различных формах.
Отношения в сфере подготовки внутридомовых систем теплоснабжения к отопительному сезону регулируются Федеральным законом №190-ФЗ «О теплоснабжении», ведомственными и техническими правилами.
В соответствии со ст. 20 Федерального закона №190-ФЗ «О теплоснабжении» проверке готовности к отопительному периоду подлежат:
1) муниципальные образования;
2) теплоснабжающие организации и теплосетевые организации;
3) потребители тепловой энергии, теплопотребляющие установки которых подключены к системе теплоснабжения.
Проверка готовности теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций и потребителей тепловой энергии к отопительному периоду осуществляется органами местного самоуправления поселений, городских округов.
В соответствии с. п. 6 ст. 20 ФЗ «О теплоснабжении» проверка готовности к отопительному периоду потребителей тепловой энергии осуществляется в целях определения их соответствия требованиям, установленным правилами оценки готовности к отопительному периоду, в том числе готовности их теплопотребляющих установок к работе, а также в целях определения их готовности к обеспечению указанного в договоре теплоснабжения режима потребления, отсутствию задолженности за поставленные тепловую энергию (мощность), теплоноситель, организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.
Порядок проведения подготовки регулируется ведомственными нормативными актами, в частности "Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок", утв. Приказом Минэнерго РФ от 24.03.2003 N 115. В соответствии с п. 1.1. данных Правил в сферу их регулирования входят требования по технической эксплуатации следующих тепловых энергоустановок:
- производственных, производственно-отопительных и отопительных котельных с абсолютным давлением пара не более 4,0 МПа и с температурой воды не более 200 град. С на всех видах органического топлива, а также с использованием нетрадиционных возобновляемых энергетических ресурсов;
- паровых и водяных тепловых сетей всех назначений, включая насосные станции, системы сбора и возврата конденсата, и других сетевых сооружений);
- систем теплопотребления всех назначений (технологических, отопительных, вентиляционных, горячего водоснабжения, кондиционирования воздуха), теплопотребляющих агрегатов, тепловых сетей потребителей, тепловых пунктов, других сооружений аналогичного назначения.
В соответствии с п. 1.6. данных Правил надзор за соблюдением требований Правил, рациональным и эффективным использованием топливно-энергетических ресурсов в организациях независимо от форм собственности и ведомственной принадлежности осуществляют органы государственного энергетического надзора.
Особенности эксплуатации жилого фонда также приводятся в Постановлении Госстроя РФ от 27.09.2003 N 170 "Об утверждении Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда". Данные правила в п. 5.2.10 содержат положения, аналогичные п.9.2.9. Правил технической эксплуатации относительно того, что промывка систем теплопотребления производится ежегодно после окончания отопительного периода, а также монтажа, капитального ремонта, текущего ремонта с заменой труб (в открытых системах до ввода в эксплуатацию системы также должны быть подвергнуты дезинфекции). Подключение систем, не прошедших промывку, а в открытых системах промывку и дезинфекцию, не допускается.
В соответствии с п. 1.10 данных правил государственный контроль за их соблюдением всеми участниками жилищных отношений осуществляется Государственной жилищной инспекцией Российской Федерации.
Таким образом, действующими нормативными актами предусмотрена обязанность управляющей компании осуществлять промывку и дезинфекцию (для открытых систем) системы теплоснабжения. Однако ни одним из нормативных актов не предусмотрено право теплоснабжающей организации осуществлять контроль за проведением промывки, дезинфекции, а также право получать необходимые сертификаты, акты, участвовать в проведении работ.
Контроль за указанными процедурами осуществляют Жилищная инспекция, органы технического надзора, органы местного самоуправления.
В соответствии с п. 3 части 1 ст. 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещается действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Таким образом, антимонопольным законодательством подчеркивается право хозяйствующего субъекта самостоятельно определить тот товар (услугу, работу), в которой он заинтересован. Организация, занимающая доминирующее положение, в свою очередь не имеет права навязывать иной товар (услугу, работу) в случае, если это прямо не предусмотрено нормативными актами.
В данном случае обязанность осуществить дезинфекцию предусмотрена нормативными актами, однако антимонопольный орган полагает, что ОАО «ТГК-2» превышает допустимые пределы осуществления гражданских прав, требуя от ОАО «Управляющая компания №1» проведения данной проверки, так как правом требования, исходя из изложенных положений законодательства, обладают только жители дома, находящегося в управлении, либо органы, осуществляющие надзорно-контрольные полномочия в данной сфере.
Под навязыванием, в том числе, понимается настаивание организацией, занимающей доминирующее положение, на невыгодных для контрагента условиях договора, в том числе настаивание на установлении либо сохранении норм о повышенной ответственности (а равно дополнительных обязанностях) контрагента по договору по сравнению с нормативными актами (информационное письмо ФАС России №АГ/29484 от 12.11.2008г.).
В отсутствие законодательного определения понятия «навязывание» его правовое толкование дал также Президиум Высшего Арбитражного суда РФ в Постановлении № 15747/08 от 14.04.2009г. В соответствии с данным Постановлением к данному составу могут быть причислены отказ (уклонение) организации от изменения невыгодных условий при обращении потребителя с такого рода требованием.
Таким образом, действующая административная и судебная практика сходятся на том, что навязывание может выражаться, в том числе, в отказе от изменения невыгодных, прямо не предусмотренных федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами условий.
Таким образом, действия ОАО «ТГК-2» по отказу от исключения и пересмотра пунктов 1.1, 4.1.1, 4.1.3, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.5 – 4.2.8. №2036 от 30.06.2011г. по обращению потребителя (ОАО «УК №1»), установление зависимости поставки ресурса для проведения промывки от заключения договора в редакции, предложенной ОАО «ТГК-2» (в частности, письмо от 04.08.2011г. №1000-10-2/5160 в соответствии с которым для поставки ресурса для промывки следует представить заключенное соглашение, в отсутствие соглашения отбор ресурса будет считаться бездоговорным, а также фактические действия ОАО «ТГК-2»), образуют нарушение п. 3 части 1 ст. 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Руководствуясь ст. 23, частью 1 ст. 39, частями 1-4 ст. 41,частью 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Решила:
1.Признать ОАО «ТГК-2» нарушившим пункт 3 часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
2.Выдать ОАО «ТГК-2» предписание о прекращении иных нарушений антимонопольного законодательства;
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ.
Председатель Комиссии
Н.М. Сибрикова
Члены Комиссии
М.Ф.Завьялов
В.В. Платин
Приложения
None Приложение к Решению от 31 августа 2011 года № Б/Н Предписание