Решение Ярославского УФАС России от 08.04.2011 г № Б/Н

В отношении ОАО «ТГК-2» по заявлению ООО «ЖЭУ»

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председатель Комиссии – заместитель руководителя управления Балабаев С.А.,
члены Комиссии – начальник отдела антимонопольного контроля Гаев М.В., главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Завьялов М.Ф.,
с участием:
от ООО «ЖЭУ» ,
рассмотрев 25 марта 2011 года дело № 03-03/164-10 о нарушении ОАО «Территориальная генерирующая компания №2» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее также антимонопольный орган) поступило заявление от ООО «ЖЭУ» (вх №7665 от 08 октября 2010г.) о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ОАО «ТГК-2», выразившемся, по мнению заявителя, в неправомерном уклонении от заключения договора.
В заседании комиссии представитель заявителя пояснил следующее.
ООО «ЖЭУ» неоднократно обращалось ОАО «ТГК-2» с предложением о заключении договора теплоснабжения объекта по адресу, г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 30, корп. 3. ОАО «ТГК-2» отказывало в заключении договора, под предлогом необходимости предоставления дополнительных документов, в том числе, копии договоров управления многоквартирным домом, заключенных с каждым собственником, копии свидетельства о государственной регистрации права собственности на все жилые помещения в многоквартирном доме. Указывалось, что проект договора может быть выслан только при условии представления всех документов, перечисленных в требовании. Кроме того, 04.10.2010г. в адрес ООО «ЖЭУ» со стороны ОАО «ТГК-2» был направлен договор №1652 на отпуск и потребление тепловой энергии и теплоносителя в горячей воде, однако, данный договор содержит ряд условий, противоречащих действующему законодательству.
Принимая решение о признании ОАО «ТГК-2» нарушившим антимонопольное законодательство, Комиссия исходит из следующего.
Хозяйствующий субъект ОАО «ТГК-2» приказом Ярославского УФАС России от 25.12.2007г. №131 включен в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов, с долей более 50 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля в границах присоединенной сети.
В соответствии со статьёй 5 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта:
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
Исходя из вышеизложенного ОАО «ТГК-2» занимает доминирующее положение на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля, в границах присоединенной сети.
Фактические обстоятельства дела следующие: многоквартирный жилой дом по адресу г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 30, корп. 3 в период строительства (2009г.) снабжался тепловой энергией по соглашению №1346 от 18.11.2009г. между ОАО «ТГК-2» и застройщиком (МУП «Ярославльзаказчик»).
После сдачи объекта в эксплуатацию и заселения жителей управляющая компания ООО «ЖЭУ» письмами №66 от 04.05.2010г., от 30 августа 2010г. №153, 31 августа 2010г. №236, от 22 сентября 2010г. №175 обращалось в ОАО «ТГК-2» за заключением договора поставки тепловой энергии для нужд отопления и горячего водоснабжения. ОАО «ТГК-2» письмами от 28 июля 2010г. №1000-10/8726, 26 августа 2010г. №1000-10/9459, 10 сентября 2010г. №1000-10/9742, от 13 сентября 2010г. №1000-10/9743 требовало для заключения договора дополнительные документы, а именно копии договоров управления, заключенных с каждым собственником жилого помещения, копии свидетельств о государственной регистрации права собственности всех владельцев помещений в данном жилом доме.
Заключение договора между Управляющей компанией и теплоснабжающей организацией регулируется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении". В соответствии с п. 4 ст. 15 закона «О теплоснабжении» единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
В соответствии со ст. 540 ГК в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.
Если иное не предусмотрено соглашением сторон, такой договор считается заключенным на неопределенный срок и может быть изменен или расторгнут по основаниям, предусмотренным статьей 546 настоящего Кодекса.
Таким образом, законом предусмотрены в полном объеме все условия для заключении договора теплоснабжения:
1.Договор теплоснабжения заключается только с субъектом, надлежащим образом присоединенным к сети теплоснабжения. В материалы дела представлен акт №10-190/176-08 от 17.11.2009г. о подключении объекта многоквартирный жилой дом в районе, ограниченном ул. Слепнева, Ньютона, Кривова, Московским проспектом.
Таким образом, факт присоединения данного многоквартирного жилого дома к сетям ОАО «ТГК-2» антимонопольный орган полагает установленным.
2.У хозяйствующего субъекта должна иметься соответствующая техническим требованиям энергоустановка.
В материалы дела представлено разрешение Верхневолжского управления Ростехнадзора на допуск в эксплуатацию тепловую энергоустановку и тепловые сети многоквартирного дома по адресу г. Ярославль, ул. Ньютона, д. 30, корп. 3.
В соответствии с Протоколом собрания собственников жилья «Ньютона, д. 30, корп. 3» от 05.08.2010г. собственники выбрали ООО «ЖЭУ» в качестве управляющей компании. В материалы дела представлены договоры управления, заключенные с жителями данного дома (всего 18 договоров управления от 12 марта и 10 апреля 2010г.), в том числе договор с застройщиком данного дома ОАО «Ярославльзаказчик».
ОАО «ТГК-2» фактически уклонялось от заключения договора, требуя предоставления договоров управления со всеми собственниками, копии свидетельств о государственной регистрации права собственности.
Одновременно между ОАО «ТГК-2» и ОАО «Ярославльзаказчик» было подписано дополнительное соглашение к соглашению №1346 от 18.11.2009г. от 05.08.2010г. предметом которого является поставка тепловой энергии и теплоносителя в многоквартирный жилой дом.
Таким образом, ОАО «ТГК-2» проявляло волю на продолжение договорных отношений непосредственно с ОАО «Ярославльзаказчик», но отказывалось заключать договор с его уполномоченным представителем – ООО «ЖЭУ».
Заключение индивидуальных договоров с управляющей организацией в соответствии с положениями ч. 3 ст. 162 Жилищного кодекса РФ является правом и обязанностью каждого собственника жилья, ОАО «ТГК-2» не является стороной уполномоченной осуществлять надзор в данной области, не имел право требовать предоставления всех индивидуальных договоров, при наличии договоров более чем с 60% собственниками, а также увязывать представление данных документов с заключением договора теплоснабжения.
Действия теплоснабжающей организации ОАО «ТГК-2» по уклонению от направления ООО «ЖЭУ» оферты, истребованию дополнительных документов, письмами 28 июля 2010г. №1000-10/8726, 26 августа 2010г. №1000-10/9459, 10 сентября 2010г. №1000-10/9742, от 13 сентября 2010г. №1000-10/9743 затягивали заключение договора с ООО «ЖЭУ», накладывали на последнего необоснованные обременения, создавали угрозу осуществления предпринимательской деятельности, противоречат требованиям законодательства, образуют нарушение части 1 ст. 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».
04.10.2010г. в адрес ООО «ЖЭУ» направлена оферта на заключение договора теплоснабжения, подписанная со стороны ООО «ЖЭУ» с протоколом разногласий от 21.10.2010г. по п. 1.2., 1.4., 2.1., 3.1.12, 3.1.16, 3.1.17, 3.1.19, 4.3., 4.4, 4.5., 4.6., 4.7, 4.9, 5.4.1, 5.4.2, 5.6, 5.7, 5.4.2., 5.6, 5.7, 5.9, 5.10, 5.11.
На данный протокол разногласий ОАО «ТГК-2» ответило протоколом согласования разногласий от 11.01.2011г. При этом, данная редакция протокола согласования разногласий содержала следующие условия: пп. в п. 5.4.1. Теплоснабжающая организация имеет право приостановить подачу тепловой энергии и теплоносителя в случае наличия задолженности, превышающей один период платежа.
09.02.2011г. ООО «ЖЭУ» направило протокол разногласий к протоколу согласования разногласий, в котором оспаривало пункты 1.2, 2.1, 3.1.16, 4.3., 4.5., 4.9., 5.4.1 пп. в, 5.7, 6.3.
25.02.2011г. ОАО «ТГК-2» направило протокол согласования данных разногласий в том числе предлагало оставить пп. в п. 5.4.1 в редакции теплоснабжающей организации.
Так как ООО «ЖЭУ» заключает договор в целях оказания коммунальных услуг гражданам, то в данном случае необходимо руководствоваться положениями законодательства, регулирующими отношения между теплоснабжающей организацией и гражданами.
В соответствии с п. 9 Правил №307 при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю.
Правилами №307 в пункте 50, 80 предусмотрен исчерпывающий перечень мер воздействия, которые ресурсоснабжающая организация может применить к недобросовестному потребителю.
В соответствии с п. 80 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства от 23.05.2006г. №307, исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления) потребителя в случае:
а) неполной оплаты потребителем коммунальных услуг. Под неполной оплатой коммунальных услуг понимается наличие у потребителя задолженности по оплате одной или нескольких коммунальных услуг, превышающей 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и (или) при невыполнении условий такого соглашения.
Таким образом, условие пп. в п. 5.4.1., позволяющее теплоснабжающей организации вводить ограничение поставки тепловой энергии в случае наличия задолженности более 1 периода противоречит императивным правилам о договоре теплоснабжения.
Действия ОАО «ТГК-2» по внесению в оферту от 04.10.2010г., протоколы согласования разногласий от 21.10.2010г., 09.02.2011г. условий пп. в п. 5.4.1 в следующей редакции: теплоснабжающая организация имеет право приостановить подачу тепловой энергии и теплоносителя в случае наличия задолженности, превышающей один период платежа противоречат действующему законодательству, являются навязыванием невыгодного условия, образуют нарушение части 1 ст. 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Кроме того, антимонопольный орган полагает необходимым отметить следующее.
ООО «ЖЭУ» в заседании комиссии Ярославского УФАС России пояснило, что ОАО «ТГК-2» в отсутствие заключенного письменного договора отказывалось осуществлять пуск тепла в данный многоквартирный дом. В соответствии с положениями Гражданского кодекса (ст. 540 ГК) в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети. В антимонопольном органе имеются доказательства наличия подключения данного объекта, а также его надлежащего теплоснабжения по соглашению между ОАО «ТГК-2» и ОАО «Ярославльзаказчик» №1346 от 05.08.2010г. Установлено также, что соглашение между ОАО «ТГК-2» и ОАО «Ярославльзаказчик» было заключено в интересах жителей дома по адресу ул. Ньютона, д. 30, корп. 3.
Таким образом, граждане, проживающие в данном многоквартирном доме, надлежащим образом получали соответствующий ресурс и вне зависимости от смены управляющей компании, наличия/отсутствия договора с новой управляющей компанией должны были получать его без перерывов.
В этих условиях неправомерным является довод ОАО «ТГК-2» о том, что на объект возможен непуск тепла в связи с отсутствием договорных отношений.
Однако, в материалы дела не представлено доказательств того, что ОАО «ТГК-2» совершало действия, направленные на ограничение, прекращение теплоснабжения данного дома в связи с отсутствием договорных отношений.
В материалы дела со стороны ООО «ЖЭУ» поступило ходатайство о понуждении ОАО «ТГК-2» к заключению договора на условиях, соответствующих законодательству. Как следует из текста дополнительного заявления ООО «ЖЭУ» от 21.03.2011г. №100, имевшихся ранее между сторонами преддоговорных споров, направленного в антимонопольный орган ходатайства в виде проекта договора в совокупности, спорными являются пункты о качестве поставляемого ресурса (п. 2.1., приложение №7), об ответственности Энергоснабжающей организации (п. 6.3.).
Компетенция антимонопольного органа ограничена ст. 23 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции», кроме того, предписание о заключении договора на определенных условиях может быть вынесено только в случае наличия аналогичных условий в действующем законодательстве. Иные условия должны определяться соглашением сторон, а при его недостижении – решением суда.
Показатели качества теплоносителя, которые заявитель просит закрепить в п. 2.1 договора в следующей редакции:
- Протокол разногласий от 21.10.2010г.: «Поставлять абоненту тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде по качеству соответствующую следующим параметрам: а) температура в подающем трубопроводе для целей горячего водоснабжения по закрытой схеме не ниже 70 С, для открытой не ниже 60 С, б) температура в подающей линии водной тепловой сети должна соответствовать утвержденному теплоснабжающей организацией графику по среднесуточной температуре наружного воздуха за промежуток времени в пределах 12-14 часов, в) давление в подающем трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 от 30.05.2007г., г) давление в обратном трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 или не ниже статически необходимого для заполнения систем дома».
- Протокол разногласий от 09.02.2011г. п. 2.1. изложен в следующей редакции:
«Поставлять абоненту тепловую энергию и теплоноситель в горячей воде по качеству соответствующую следующим параметрам: а) температура в подающем трубопроводе должна обеспечивать подогрев холодной воды при закрытой схеме не ниже 60 С, для целей ГВС круглогодично, б) температура в подающей линии водной тепловой сети на вводе в сети Потребителя должна соответствовать температуре, необходимой для обеспечения нужд отопления и ГВС согласно Санитарным нормам, в) давление в подающем трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 от 30.05.2007г., г) давление в обратном трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 или не ниже статически необходимого для заполнения систем дома».
В то же время, в ходатайстве, заявленном в антимонопольный орган п. 2.1. отсутствует, ссылка на качественные показатели содержится в п. 2.1.1, а сами показатели ООО «ЖЭУ» предлагает зафиксировать в приложении №1, изложив п. 5 Приложения №1в следующей редакции: а) необходимый располагаемый напор перед элеватором не менее 15 м. вд. ст., а) температура в подающем трубопроводе для целей горячего водоснабжения по закрытой схеме не ниже 70 С в летний период и не ниже 105 в зимний и переходный период, для открытой не ниже 60 С, б) температура в подающей линии водной тепловой сети должна соответствовать утвержденному теплоснабжающей организацией графику по среднесуточной температуре наружного воздуха за промежуток времени в пределах 12-14 часов, в) давление в подающем трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 от 30.05.2007г., на присоединение теплопотребляющей установки с отклонениями не более 5% г) давление в обратном трубопроводе не ниже указанного в ТУ №03-2/3-1661 или не ниже статически необходимого для заполнения систем дома с отклонениями не более 0,2 ати».
Таким образом, каждая из редакций, предлагаемых ООО «ЖЭУ», не соответствует предыдущей имеет отличия в качественных показателях. В этих условиях воля субъекта не является для антимонопольного органа однозначной и определенной, в указанной части Ярославское УФАС отклоняет заявленное ходатайство.
В части ответственности теплоснабжающей организации: в протоколе разногласий от 09.02.2011г. ООО «ЖЭУ» предлагает изложить п. 6.3. в следующей редакции: «За недопоставку тепловой энергии Энергоснабжающая организация несет ответственность согласно ст. 475 ГК РФ» в то же время, в ходатайстве, доданном в антимонопольный орган п. 6.3. отсутствует. В этих условиях воля субъекта не является для антимонопольного органа однозначной и определенной, в указанной части Ярославское УФАС также отклоняет заявленное ходатайство.
ООО «ЖЭУ» в том числе заявлено ходатайство об исключении из договора пп. в п. 5.4.1. в редакции ОАО «ТГК-2» и включении данного подпункта в следующей редакции: «Теплоснабжающая организация имеет право отключить подачу тепловой энергии потребителю в случае наличия неполной оплаты Потребителем, превышающей 6 периодов оплаты. Под неполной оплатой понимается имеющаяся у потребителя задолженность по оплате, превышающая 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления и тарифов, действующих на день ограничения при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного Потребителем с Теплоснабжающей организацией и или при невыполнении условий такого соглашения».
Антимонопольный орган констатирует, что редакция, изложенная в ходатайстве, не соответствует предмету разногласий между ООО «ЖЭУ», ОАО «ТГК-2». По пп. в п. 5.4.1 в данной редакции разногласий между сторонами не имелось. В этих условиях антимонопольный орган отказывает в удовлетворении ходатайства в данной части.
Одновременно, Ярославское УФАС России констатирует, что ОАО «ТГК-2» настаивает на редакции пп. в п. 5.4.1. в редакции, не соответствующей Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, таким образом затягивает заключение договора с ООО «ЖЭУ», навязывает заведомо невыгодное условие. Данное препятствие в реализации управляющей компанией законных прав антимонопольный орган полагает необходимым устранить путем выдачи обязательного для исполнения предписания.
Руководствуясь ст. 23, частью 1 ст. 39, частями 1-4 ст. 41,частью 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Решила:
1.Признать ОАО «ТГК-2» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать предписание о прекращении иных нарушений антимонопольного законодательства.
2.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП.
Председатель Комиссии
Балабаев С.А.
Члены Комиссии
Гаев М.В.
Завьялов М.Ф.