Решение Ярославского УФАС России от 20.01.2011 г № 03-03/110-10
О нарушении антимонопольного законодательства хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке снегоходной техники, выразившегося в неправомерном расторжении дилерского договора, что создало препятствие для реализации организацией указанной техники и вызвало необходимость заключения коммерческого договора данной организацией по более высокой цене
Решение изготовлено в полном объеме 03.02.2011.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председатель Комиссии - заместитель руководителя управления Балабаев С.А., члены Комиссии - главный специалист - эксперт отдела антимонопольного контроля Правдина Е.А., главный специалист - эксперт отдела антимонопольного контроля Завьялов М.Ф., с участием:
- от ОАО "Р" А.О.Н. (по доверенности); С.А.Н. (по доверенности);
- от ООО "М" В.Ю.В. (директор);
рассмотрев 20 января 2011 года дело N 03-03/110-10 о нарушении ОАО "Р" п. 5, 8 части 1 статьи 10 и части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
в Ярославское УФАС России поступило заявление ООО "М" от 19.05.2010 N 8 о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ОАО "Р". Нарушение, по мнению заявителя, выразилось в неправомерном расторжении дилерского договора с ООО "М", неправомерном отказе в увеличении квоты, дискриминации Общества по отношению к ООО "Д".
Ответчик в заседании комиссии нарушения антимонопольного законодательства не признал, пояснил, что расторжение договора было обусловлено объективными причинами, так же, как и отказ в увеличении квоты.
Принимая решение о признании ОАО "Р" нарушившим антимонопольное законодательство, Ярославское УФАС исходит из следующего.
Как следует из вступившего в силу, не оспоренного в установленном порядке решения ФАС России от 31 августа 2009 г. по делу N 111/89-09 о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ОАО "Р" данный субъект в 2008 г. занимал на рынке снегоходной техники долю 46%, компания BRP (Канада) - 19%, компания Yamaha (Япония) - 20%. Совокупная доля данных хозяйствующих субъектов составляет 85%, более 75%.
Цена снегохода "Буран" в базовой комплектации (ОАО "Р") составляла в мае 2008 г. 119508 руб., в то время как цена снегохода 11 SKI-DOO Tundra LT 550 (BRP Канада), аналогичного по характеристикам, составляла 299990 руб., стоимость снегохода марки Lynx (BRP Канада) начинается от 389000 руб., стоимость снегохода Yamaha начинается от 168500 руб.
В соответствии с частью 3 статьи 5 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение каждого хозяйствующего субъекта из нескольких хозяйствующих субъектов (за исключением финансовой организации), применительно к которому выполняются в совокупности следующие условия:
1) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает пятьдесят процентов, или совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов, доля каждого из которых больше долей других хозяйствующих субъектов на соответствующем товарном рынке, превышает семьдесят процентов (настоящее положение не применяется, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствующих субъектов менее чем восемь процентов);
2) в течение длительного периода (в течение не менее чем одного года или, если такой срок составляет менее чем один год, в течение срока существования соответствующего товарного рынка) относительные размеры долей хозяйствующих субъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям, а также доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;
3) реализуемый или приобретаемый хозяйствующими субъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях), рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар, информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на соответствующем товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.
Снегоходная техника обладает качествами, не позволяющими заменить ее другим товаром, в частности, не имеется иных механических транспортных средств, позволяющих перемещаться по заснеженной местности в отсутствие дорожного полотна.
Доля хозяйствующих субъектов, перечисленных выше, за 1 год не изменилась.
Исходя из изложенного ОАО "Р", компания BRP, компания Yamaha занимают доминирующее положение на рынке снегоходной техники в границах Российской Федерации с долей 85%, соответственно ОАО "Р" занимает доминирующее положение как один из данных хозяйствующих субъектов.
Кроме того, ОАО "Р" является единственным производителем снегоходов "Буран", обладающих следующими потребительскими качествами: утилитарность (предназначен для работы, имеет высокую грузоподъемность, мощность, гусеницу шириной не менее 500 мм), оснащен двухтактным двигателем, обладающим повышенной морозоустойчивостью, адаптирован для применения в российских условиях.
Сужение рынка по товарным границам обусловлено участием ООО "М" в открытом конкурсе, проведенном военной частью N <...> ФСБ России, предметом которого являлось определение поставщиков, предлагающих лучшие условия поставки автомобильного транспорта для государственных нужд в 2008 г. (протокол заседания единой комиссии по оценке и сопоставлению заявок на участие в открытом конкурсе на поставку автомобильной и инженерной дорожной техники для государственных нужд в 2008 г.). В соответствии с п. 8.1 данного протокола ООО "М" было признано победителем по лоту N 35, предложив цену госконтракта 60494800 руб. По итогам данного конкурса между Федеральной службой безопасности РФ и ООО "М" заключен государственный контракт N 41/1-273-08 от 20.02.2008, предметом которого является поставка 350 снегоходов "Буран-640А" в базовой комплектации и ЗИП к снегоходу "Буран-640А" (п. 1.1 контракта и спецификация к нему). Конкурентом ООО "М" по данному лоту (N 35) выступало ООО "Д".
Таким образом, ООО "М" было заинтересовано в поставке конкретного вида снегоходной техники модели "Буран" в базовой комплектации. Данная снегоходная техника производится исключительно ОАО "Р".
ООО "М" являлся дилером ОАО "Р" на основании договора N 49 от 15 ноября 2006 г. Предметом договора являлось обязательство дилера по продаже и продвижению на рынке Российской Федерации продукции ОАО "Р". В соответствии с п. 2.1.1 предварительный заказ продукции на следующий год производится до 15 декабря текущего года.
Желая участвовать на конкурентной основе в открытом конкурсе, проводимом в/ч <...>, ООО "М" письмом N 17 от 02.06.2007, письмом N 7 от 27.11.2007 обратилось в ОАО "Р" с уведомлением о том, что Общество собирается принять участие в тендере на поставку 350 снегоходов "Буран" и 116 ЗИПов к ним, просило учесть данный факт при формировании квоты.
04.02.2008 ОАО "Р" обратилось письмом к Председателю единой комиссии по размещению государственного заказа Н.Е.И. с письмом о том, что ООО "М" не сможет исполнить государственный контракт, так как ОАО "Р" не согласовало ему резерв снегоходной техники.
27.02.2008 ОАО "Р" письмом N 506/004-040 уведомило ООО "М" об установлении квоты на 2008 г. в размере 26 единиц.
06.03.2008 ООО "М" просило сообщить о возможности увеличения квоты до 100 единиц.
Ответ на данное письмо не поступило.
Таким образом, предложения ООО "М" об увеличении квоты было отклонено.
18 апреля 2008 г. ОАО "Р" письмом 511/009-029 уведомило ООО "М" о расторжении дилерского договора в связи с тем, что Обществом не соблюдается дисциплина продаж - розничные продажи осуществляются не в объемах квот, участие в тендере не согласовывается с ОАО "Р".
Отношения в сфере поставки регулируются Гражданским кодексом РФ.
В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Предметом договора о деятельности в качестве регионального дилера являлась поставка товаров в адрес ООО "М" для их дальнейшей розничной продажи. Таким образом, данный договор является разновидностью договора поставки.
В связи с тем, что ОАО "Р" занимает доминирующее положение на рынке снегоходной техники на территории РФ, является единственным производителем снегоходной техники марки "Буран", на нее распространяются требования антимонопольного законодательства.
1.В соответствии с п. 5 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.
В данном случае экономическая и технологическая возможность производства и поставки соответствующего товара подтверждается тем, что 1 июня 2008 г. между ОАО "Р" и ООО "М" был заключен договор поставки N 178/1, предметом которого является поставка 350 снегоходов "Буран-640А" (в базовой комплектации) и 116 комплектов ЗИП.
В случае если дилерский договор между ООО "М" и ОАО "Р" был бы заключен (скорректирован) заранее, заявитель мог бы избежать многих производственно-хозяйственных издержек, своевременно планировать поставки товара, вносить авансовые платежи, в случае необходимости в плановом порядке привлекать кредитные средства.
Действия (бездействия) ОАО "Р" по отказу от увеличения квоты поставки снегоходов в 2008 г. для ООО "М" (письмо N 506/004-040 от 27.02.2008, бездействие по ответу на письмо 06.03.2008) противоречат законодательству, а именно ст. 10, 523 ГК РФ, образуют нарушение антимонопольного законодательства, а именно пункта 5 части 1 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
2.ООО "М" являлся дилером ОАО "Р" на основании договора N 49 от 15 ноября 2006 г. Дилерский договор между ОАО "Р" и ООО "М" носил длящийся характер. В соответствии с п. 8.1 данного договора его действие пролонгировалось на каждый календарный год при отсутствии письменных заявлений сторон о его расторжении.
В соответствии со ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450). В соответствии с п. 3 ст. 523 ГК РФ нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров, неоднократной невыборки товаров. На момент расторжения дилерского договора (18 апреля 2008 г.) со стороны ООО "М" отсутствовали существенные нарушения его условий.
Неправомерно расторгнув указанный договор в одностороннем порядке, ОАО "Р" воспрепятствовало ООО "М" в осуществлении дальнейшей предпринимательской деятельности, создало угрозу правам и законным интересам Общества. В связи с немотивированным и неправомерным расторжением договора о деятельности в качестве дилера, при наличии заключенного государственного контракта N 41/1-273-08 от 20.02.2008, на поставку 350 снегоходов и 116 ЗИП ООО "М" вынуждено было пойти на заключение коммерческого договора поставки N 178/1 от 1 июня 2008 г.
Однако в соответствии с приложением N 1 к данному договору цена снегохода "Буран" превышала цену по дилерскому договору и составляла 124000 руб./шт. (с НДС), цена комплекта ЗИП 125532,15 руб./шт. (с НДС).
В Ярославское УФАС России представлен прайс от 29.03.2008 N 506/043-011, в соответствии с которым по дилерскому договору цена на "Буран" базовый с 01.05.2008 устанавливается в размере 103920 руб., цена одного комплекта ЗИП устанавливалась в размере 110061,13 руб.
Со стороны ОАО "Р" представлена информация о том, что поставка снегоходов, необходимых для исполнения государственного контракта будет дороже, нежели обычная поставка по дилерскому договору. Калькуляция дополнительных расходов представлена в Ярославское УФАС России письмом от 8 декабря 2010 г. N 702-122. В соответствии с данным документом по договору поставки N 178/1 от 01.06.2008 на каждый снегоход ОАО "Р" несло дополнительные расходы в сумме 6008,37 руб. и по 6082,61 руб. на каждый комплект ЗИП. Данные расходы складывались из погрузочно-разгрузочных работ, суммы процентов по привлечению кредита на основные средства, суммы процентов по отсрочке платежа.
В результате действий по расторжению дилерского договора ОАО "Р" получила доход в виде разницы между ценами снегоходов по дилерскому договору N 49 от 15 ноября 2006 г. и коммерческому контракту N 178/1 от 1 июня 2008 г.
Указанная разница определяется по следующей формуле:
R = P - (P + Z),
k d
где
R - сумма, полученная вследствие нарушения антимонопольного
законодательства от продажи одного снегохода или одного комплекта ЗИП;
P - цена по коммерческому контракту N 178/1 от 1 июня 2008 г. в
k
соответствии со спецификацией;
P - цена по дилерскому договору в соответствии с прайсом
d
от 29.03.2008 N 506/043-011, установленная с 01.05.2008 на один снегоход и
один комплект ЗИП.
Z - сумма затрат в соответствии с информацией ОАО "Р".Таким образом, вследствие данного нарушения антимонопольного законодательства ОАО "Р" получила следующий доход.
В отношении комплектов ЗИП = (125532,15 - (110061,13 + 6082,61)) x 116 шт. = 9388,41 x 116 = 1089055,56 руб.
В отношении снегоходов = (124000 - (103920 + 6008,37)) x 350 шт. = 14071,63 x 350 = 4925070,5 руб.
Общая сумма полученного дохода равна 4925070,5 + 1089055,56 = 6014126,06 руб.
Таким образом, действия ОАО "Р" по расторжению договора "О деятельности в качестве регионального дилера" N 49 от 15.11.2006 являются злоупотреблением правом на одностороннее расторжение договора, создали угрозу ущемления интересов ООО "М" в сфере предпринимательской деятельности, в частности, явились препятствием для дальнейшей реализации данным субъектом снегоходной техники, производимой ОАО "Р", вынудили ООО "М" к заключению коммерческого договора по более высокой цене, образуют нарушение части 1 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
3.ООО "М" и ООО "Д" являются конкурентами на рынке розничной продажи снегоходной техники, что подтверждается их участием на конкурентной основе в открытом конкурсе, проводимом ФСБ России (в/ч <...>), информацией о розничных продажах, осуществляемых ООО "Д", представленных со стороны ОАО "Р".
Как следует из письма ОАО "Р" от 12 декабря 2008 г. N 511/009-227, по заявке ООО "Д", поданной в ОАО "Р" (оригинал заявки и ответа на ОАО "Р" не сохранился), в связи с участием в открытом конкурсе ему были выделены 350 снегоходов и 116 ЗИП. Как следует из пояснений, данных представителями ОАО "Р" в заседании комиссии, данные снегоходы со стороны ООО "Д" выбраны не были, так как предназначались для поставки по государственному контракту, который фактически выиграл ООО "М". Данные снегоходы были поставлены ООО "М".
В нарушение принципов конкуренции ОАО "Р" согласовала увеличение квоты для ООО "Д" (письмо от 12 декабря 2008 г. N 511/009-227), отказав при прочих равных условиях ООО "М" (письмо N 506/004-040 от 27.02.2008, бездействие по ответу на письмо 06.03.2008).
В соответствии с п. 8 части 1 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Действия ОАО "Р" по отказу в увеличении квоты ООО "М" до количества, необходимого для выполнения государственного контракта на поставку автомобильной техники для нужд в/ч <...>, при одновременном увеличении квоты ООО "Д" на указанное количество являются установлением дискриминационных условий между данными хозяйствующими субъектами, образует нарушение п. 8 части 1 ст. 10 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Руководствуясь ст. 23, частью 1 ст. 39, частями 1 - 4 ст. 41, частью 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать ОАО "Р" нарушившим пункт 5, 8 части 1 статьи 10, часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
2.Выдать ОАО "Р" предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.
Председатель Комиссии
С.А.БАЛАБАЕВ
Члены Комиссии:
Е.А.ПРАВДИНА
М.Ф.ЗАВЬЯЛОВ