Решение Ярославского УФАС России от 26.11.2010 г № 04-01/49-10

О признании ненадлежащей рекламы услуг, оказываемых несколькими юридическими лицами, размещенной в одном из периодических печатных изданий, которые не специализируются на сообщениях и материалах рекламного характера, не сопровождающейся пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы»

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: руководитель Управления Сибрикова Н.М.,
члены Комиссии: начальник отдела естественных монополий и рекламы Бай-Бородина Л.Ю., специалист-эксперт Самсонов А.Н., специалист 2 разряда Орлова М.И.,
рассмотрев дело N 04-01/49-10 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения рекламы без пометок "реклама" или "на правах рекламы" в журнале "Л" в присутствии представителей:
лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:
- общества с ограниченной ответственностью "П" (далее - ООО "П") З.А.Л. (по доверенности от <...>);
- некоммерческого партнерства "Х" (далее - НП "Х") З.А.С. (по доверенности N 1 от <...>);
- общества с ограниченной ответственностью "Ц" (далее - ООО "Ц") директора Ю.Г.Е.;
- индивидуального предпринимателя Ю.Г.Е. (далее - ИП Ю.Г.Е.),
Установила:
НП "Х" в письме N 347 от 25.11.2010 обратилось с ходатайством об отложении рассмотрения дела до получения от Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее - Роскомнадзор) официального разъяснения об отнесении программ, выпускаемых к хоккейным матчам, проводимым в рамках чемпионата континентальной хоккейной лиги, к периодическим печатным изданиям.
Комиссией отказано в удовлетворении ходатайства, поскольку вопрос об отнесении программ, выпускаемых к хоккейным матчам, к периодическим печатным изданиям не является предметом настоящего разбирательства. Дело N 04-01/49-10 возбуждено по конкретному печатному изданию, вышедшему как журнал о Ярославском хоккее "Л" N 36 2009 - 2010, по которому в материалах дела имеется письменная позиция Управления Роскомнадзора по Ярославской области, подписанная представителем по доверенности.
В журнале "Л" N 36 2009 - 2010 за 9 апреля 2010 года размещена рекламная информация компании "Р" на странице 2; специализированной полиграфической компании на странице 4; магазина "Ф" на страницах 9, 11, 25, 52; интернет-клуба "Н" на странице 11; ОАО "Р" на странице 15; НПФ "Б" на страницах 16 и 45; трапезные палаты "И" и кафе "А" на странице 28; акционерного банка "Р" на странице 29; ООО "Б" на странице 37; компании "К" (ООО "И") на странице 38; центра отдыха "Е" на странице 57; автобутика на странице 58; ОАО "П" на обложке (обратная сторона). Вся вышеперечисленная реклама не сопровождается пометкой "реклама" или "на правах рекламы", что нарушает требования статьи 16 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").
НП "Х" в письменных пояснениях N 347 от 25.11.2010, поддержанных представителем НП "Х", не согласилось с вменяемым нарушением. Считает, что рассматриваемое издание не является периодическим печатным изданием - журналом "Л", поскольку учредителем журнала является ООО "П", а производителем рассматриваемого печатного издания, являющегося предматчевой программой для зрителей, в соответствии с договором, является ООО "Ц". Номер, указанный на программе, соответствует номеру матча. Так как 9 апреля 2010 г. состоялся 36 "домашний" матч между ХК "Л" и ХК "М", предматчевая программа была напечатана под N 36.
Представитель ООО "Ц" не согласен с вменяемым нарушением, поскольку предматчевая программа не является периодическим печатным изданием и на нее не распространяются требования статьи 16 ФЗ "О рекламе". На обложке программы размещен лозунг "Л", а не название журнала "Л", указанный N 36 2009 - 2010 является номером матча, а не номером журнала, свидетельство о регистрации средства массовой информации указано по ошибке.
Представитель ООО "П" пояснил, что в соответствии со свидетельством о регистрации средства массовой информации ПИ N 5-0713 от 17.06.2003 ООО "П" является учредителем журнала "Л". Издание журнала приостановлено с марта 2004 г. в связи с отказом ОАО "Р" от розничного распространения данного периодического печатного издания. К рассматриваемому печатному изданию ООО "П" отношения не имеет.
Комиссия, рассмотрев материалы дела, заслушав представителей НП "Х", ООО "Ц", ООО "П", пришла к следующим выводам.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Указанная выше информация обладает перечисленными признаками, следовательно, является рекламой.
Реклама размещена в журнале о Ярославском хоккее "Л" за 9 апреля 2010 г., вышедшем под N 36 2009 - 2010.
В соответствии со статьей 16 ФЗ "О рекламе" размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы". Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем сорок процентов объема одного номера периодических печатных изданий. Требование о соблюдении указанного объема не распространяется на периодические печатные издания, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации.
Свидетельство о регистрации средства массовой информации ПИ N 5-0713 от 17.06.2003, указанное в рассматриваемом номере печатного издания, выдано Верхне-Волжским межрегиональным территориальным управлением МПТР России на журнал "Л" учредителю ООО "П". Примерная тематика и (или) специализация журнала: развитие хоккея с шайбой в Ярославле, новости из хоккейного клуба "Л" (г. Ярославль). Интервью с ведущими хоккеистами и руководством клуба "Л".
Учредителем ООО "П", в лице директора Ю.Н.И., 19.09.2003 заключен договор с главным редактором средства массовой информации Ю.Г.Е., в соответствии с которым главный редактор осуществляет свою деятельность на основе профессиональной самостоятельности в соответствии с настоящим договором (пункт 1.2 Договора). Функции редакции, то есть творческий процесс по подбору и обработке материалов, публикуемых в журнале, непосредственно осуществляются главным редактором (пункт 2.1 Договора). Главный редактор может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, без образования юридического лица и/или быть единственным учредителем любой иной организации, которой по согласованию с Учредителем могут осуществляться функции редакции (пункт 2.2 Договора).
Ю.Г.Е.является единственным учредителем ООО "Ц", зарегистрированного 11.02.2000 регистрационно-лицензионной палатой мэрии г. Ярославля, является директором этого общества.
Кроме того, Ю.Г.Е. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 13.02.2002 регистрационно-лицензионной палатой мэрии г. Ярославля.
Ю.Г.Е.в письме N 1/б от 26.04.2010 пояснил, что фактически в настоящее время журнал "Л" представляет из себя программу на хоккейный матч КХЛ, выпускаемую небольшим тиражом (до 1000 экземпляров) непосредственно к данному событию и распространяемую в месте его проведения.
Рассматриваемое печатное издание было изготовлено по договору от 31.05.2009, заключенному между НП "Х" и ООО "Ц", где первый поручает, а второй обязуется изготовить и поставить первому предматчевые программки к домашним играм ХК "Л". График выхода программок - согласно расписанию открытого чемпионата России по хоккею - чемпионата континентальной хоккейной лиги сезона 2009 - 2010 гг.
В соответствии с товарной накладной N 090410/1 от 09.04.2010 данное печатное издание было передано от ООО "Ц" некоммерческому партнерству "Х".
В рассматриваемом издании некоммерческим партнерством "Х" размещалась реклама ЗАО "Р" (договор N РАТ/ЦО/10-41 от 01.01.2010), ОАО "Р" (договор N 5 от 18.01.2010), ОАО "Т" (договор N 2408ХК от 01.09.2009), ОАО "П" (договор N 24 от 16.03.2009). В договоре N 2408ХК от 01.09.2009, заключенном между НП "Х" и ОАО "Т", указано, что реклама размещается в программе хоккейных матчей (специальный выпуск журнала "Л").
Согласно письму ООО "Ц" N 13/б от 06.07.2010 и документов на размещение рекламы в N 36 журнала "Л" ООО "Ц" размещалась следующая реклама: ООО "С" (договор б/н от 31.08.2009, акт N 160410/4 от 16.04.2010), магазина "Ф" (договор б/н от 31.08.2009, акт N 160410/6 от 16.04.2010), ООО "И" (договор б/н от 31.08.2009, акт N 160410/8 от 16.04.2010), трапезной палаты "И" и кафе "А" (акт N 160410/2 от 16.04.2010, платежное поручение N 00151 от 26.04.2010), АБ "Р" (счет на оплату N 26 от 16.04.2010, платежное поручение N 00926 от 27.04.2010, акт N 160410/1 от 16.04.2010), центра отдыха "Е" (счет на оплату N 17 от 01.03.2010, акт N 160410/5 от 16.04.2010), автобутика (договор б/н от 31.08.2009, акт N 160410/3 от 16.04.2010).
В вышеприведенных договорах, актах и счетах на размещение рекламы указано, что ООО "Ц" (Изготовитель) взяло на себя обязательство по размещению рекламы заказчиков в журнале "Л" и исполнило его, разместив рекламу, в частности, в N 36 журнала "Л".
Таким образом, ООО "Ц", изготовитель журнала, разместило рекламу в журнале N 36 "Л" без сопровождения пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы", тем самым нарушив требование статьи 16 ФЗ "О рекламе".
Комиссией не принимаются доводы ООО "Ц", НП "Х" о том, что рассматриваемое печатное издание не является журналом, так как оно не соответствует требованиям Закона Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" (далее - Закон РФ о СМИ), и доводы ООО "П" о том, что издание журнала "Л" приостановлено с марта 2004 г. по следующим основаниям.
Наличие нарушений Закона РФ о СМИ, допущенных в журнале "Л" N 36 2009 - 2010, не исключает имеющиеся в нем нарушения статьи 16 ФЗ "О рекламе".
Выходные данные журнала "Л" N 36 2009 - 2010, а именно название журнала, зарегистрировавший его орган и регистрационный номер, фамилия главного редактора идентифицируют его как продукцию указанного выше зарегистрированного средства массовой информации (далее - СМИ) - журнал "Л".
Согласно письменным пояснениям представителя Управления Роскомнадзора по Ярославской области, принявшего участие в рассмотрении дела 15 ноября 2010 г., прекращение деятельности СМИ (признание свидетельства о регистрации недействительным) и последующее его исключение из реестра зарегистрированных СМИ в соответствии со статьями 15 и 16 Закона РФ о СМИ может быть осуществлено либо по решению учредителя, либо судом по иску регистрирующего органа.
С момента регистрации СМИ каких-либо заявлений от учредителя о принятии им решения о прекращении деятельности СМИ (статья 16 Закона РФ о СМИ), уведомлений об изменении периодичности выпуска (статья 11 Закона о СМИ), в том числе путем прекращения или приостановления деятельности СМИ, в регистрирующий орган не поступало.
Управление Роскомнадзора по Ярославской области считает, что деятельность СМИ журнала "Л" не прекращалась (свидетельство о регистрации недействительным не признавалось) и журнал "Л" N 36 2009 - 2010 является продукцией данного действующего зарегистрированного СМИ. Если это печатное издание со схожим названием и ложными выходными данными, оно в любом случае является СМИ, выпущенным без регистрации в нарушение Закона РФ о СМИ, так как имеет постоянное название, текущий номер и выходящее в свет не реже одного раза в год.
Согласно части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" за нарушение статьи 16 ФЗ "О рекламе" ответственность несет рекламораспространитель.
В соответствии с частью 8 статьи 38 ФЗ "О рекламе" рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение требований, указанных в части 7 настоящей статьи, в случае если будет доказано, что нарушение произошло по его вине.
Согласно статье 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, рекламопроизводитель - лицо, осуществившее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.
Согласно положениям статьи 3 ФЗ "О рекламе" ООО "Ц" является рекламопроизводителем, поскольку изготовило данное печатное издание, а НП "Х" рекламораспространителем, поскольку приняло журнал "Л" N 36 2009 - 2010, изготовленный ООО "Ц", и распространило его.
Таким образом, ООО "Ц", разместив рекламу в журнале "Л" N 36 2009 - 2010 без сопровождения пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы", и НП "Х", приняв и распространив данный журнал, нарушили требования статьи 16 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Ответственность рекламопроизводителя или рекламораспространителя за данное правонарушение предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Комиссия не установила вины ИП Ю.Г.Е. и ООО "П" в размещении и распространении ненадлежащей рекламы в журнале "Л" N 36 2009 - 2010, поскольку, согласно материалам дела, ИП Ю.Г.Е. является рекламодателем рекламы магазина "Ф" (договор б/н от 31.08.2009, заключенный между ИП Ю.Г.Е. (Заказчик) и ООО "Ц" (Исполнитель), а ООО "П" - учредитель журнала "Л", не является рекламораспространителем или рекламопроизводителем, следовательно, они не могут нести ответственность за нарушение статьи 16 ФЗ "О рекламе".
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу компании "Р", специализированной полиграфической компании, магазина "Ф", интернет-клуба "Н", ОАО "Р", НПФ "Б", трапезные палаты "И", кафе "А", акционерного банка "Р", ООО "Б", компании "К" (ООО "И"), центра отдыха "Е", автобутика, ОАО "П", размещенную в журнале "Л" N 36 2009 - 2010, поскольку в ней нарушены требования статьи 16 ФЗ "О рекламе".
2.Выдать ООО "Ц" и НП "Х" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Ярославского УФАС России для составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 9 декабря 2010 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
Н.М.СИБРИКОВА
Члены Комиссии:
Л.Ю.БАЙ-БОРОДИНА
А.Н.САМСОНОВ
М.И.ОРЛОВА