Решение Ярославского УФАС России от 15.09.2010 г № Б/Н
(решение изготовлено в полном объеме 15.09.2010)
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дела № 06-03/36-10 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председатель Комиссии – заместитель руководителя управления Паутов И.Г.,
члены Комиссии – начальник отдела контроля органов власти Новиков Ю.К., главный специалист-эксперт Гаврилов С.В., специалист-эксперт Богомазова О.С.
с участием:
Депутат Муниципалитета г. Ярославля <...>,
от Департамента социально-экономического развития Мэрии г. Ярославля (далее – Департамент) – представитель не явился (заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии Департамента),
индивидуальный предприниматель Лернер И.С.,
от ООО «Рекламная группа «ДРИМ» - <...>,
рассмотрев на заседании 02.09.2010 дело № 06-03/36-10 о нарушении Департаментом части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон «О защите конкуренции),
Установила:
основанием возбуждения настоящего дела послужило заявление (вх. № 4737 от 04.06.2010) Депутата <...> о нарушении Департаментом антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе, выразившегося в несоблюдении Департаментом порядка выдачи ООО «Рекламная группа «ДРИМ» разрешения № 0110/08 от 10.10.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, расположенной по адресу: Красноперекопский р-н, ул. Б. Федоровская, 30 м до школы № 53, справа при движении от Московского проспекта (городское рекламное место № 4.000.2.1650).
Представитель Департамента не признал факт нарушения и пояснил следующее.
Департамент заключил договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 1234/08-Р от 26.06.2008 и выдал разрешение № 0110/08 от 10.10.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции в соответствии с Постановлением Мэра г. Ярославля от 05.09.2006 № 3190 «О мерах по реализации Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в части установки рекламных конструкций» (далее - Постановление Мэра г. Ярославля № 3190) и Решением Муниципалитета № 641 от 07.03.2008.
Депутат Муниципалитета г. Ярославля <...> полагает, что путем заключения договора № 1234/08-Р от 26.06.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции и выдачи разрешения № 0110/08 от 10.10.2008 Департамент предоставил ООО «Рекламная группа «ДРИМ» муниципальные преференции, что нарушает права других рекламораспространителей и ставит их в неравное положение осуществления предпринимательской деятельности на рынке услуг распространения наружной рекламы по сравнению с ООО «Рекламная группа «ДРИМ». Заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на муниципальном недвижимом имуществе и взимание платы по ним должны влечь обязательную выдачу разрешений на установку рекламных конструкций.
Представитель ООО «Рекламная группа «ДРИМ» и ИП Лернер И.С. пояснили, что договор № 1234/08-Р был заключен в соответствии с Решением Муниципалитета г. Ярославля № 641 от 07.03.2008. ООО «Рекламная группа «ДРИМ» имеет все необходимые согласования и документы, необходимые для заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции и выдачи разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Между ООО «Рекламная группа «ДРИМ», ИП Лернер И.С. и Департаментом было заключено дополнительное соглашение № 551/08 от 09.10.2008 к договору № 1234/08-Р от 26.06.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте, в соответствии с которым меняется сторона договора (рекламораспространитель). Данное соглашение вместе с договором можно рассматривать как согласие собственника недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция. Заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на муниципальном недвижимом имуществе и взимание платы по ним должны влечь обязательную выдачу разрешений на установку рекламных конструкций.
Принимая решение, Комиссия исходит из следующего.
26.06.2008 между Депертаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля и индивидуальным предпринимателем Лернером И.С. заключен договор № 1234/08-Р на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте № 4.000.2.1650, расположенном в Красноперекопском районе по адресу: ул. Б. Федоровская, 30 м до школы № 53, справа при движении от Московского проспекта, сроком действия с 26.06.2008 по 25.06.2013. Договор № 1234/08-Р на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключен до вступления в силу нормы части 5.1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», устанавливающей требование проводить торги при заключении договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на муниципальном недвижимом имуществе.
09.10.2008 между Департаментом социально-экономического развития города Мэрии г. Ярославля, индивидуальным предпринимателем Лернером И.С. и ООО «Рекламная группа «ДРИМ» заключено дополнительное соглашение № 551/08 к договору № 1234/08-Р от 26.06.2008. В соответствии с данным соглашением сторона договора меняется с ИП Лернер И.С. на ООО «Рекламная группа «ДРИМ».
В акте выбора рекламного места № 284щ/04 содержится согласование УГИБДД по Ярославской области о размещении рекламной конструкции по адресу: ул. Б. Федоровская, 50 м до школы при движении от Московского проспекта. (Расположение рекламной конструкции, указанное в акте выбора рекламного места (50 метров от школы № 53), на основании которого выдано разрешение № 0110/08 от 10.10.2008, отличается от расположения рекламной конструкции, обозначенного в данном разрешении (30 метров от школы № 53).
10.10.2008 на основании акта выбора рекламного места № 284щ/04 от 31.01.2005, договора № 1234/08-Р от 26.06.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, дополнительного соглашения № 551/08 от 09.10.2008 к договору № 1234/08-Р от 26.06.2008, Департамент выдал ООО «Рекламная группа «ДРИМ» разрешение № 0110/08 от 10.10.2008 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.
Согласно части 1 статьи 19 Закона «О рекламе» распространение наружной рекламы осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.
С 1 июля 2008 года в соответствии с частью 5.1 статьи 19 Закона «О рекламе» заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В отношениях по заключению договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности, для одной из сторон (орган местного самоуправления) договора установлено императивное требование - заключать данные договоры путем проведения торгов. Таким образом, к указанным отношениям не могут применяться общие принципы гражданского права в полном объеме в связи с тем, что установленное федеральным законом требование о проведении торгов не может быть нарушено.
Федеральный закон «О рекламе» не предусматривает изменение сторон в договоре на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, так как это противоречит юридическому смыслу статьи 19 Закона «О рекламе».
Частью 11 статьи 19 Закона «О рекламе» установлено, что к заявлению о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции прилагаются:
1) данные о заявителе - физическом лице либо данные о государственной регистрации юридического лица или государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
2) подтверждение в письменной форме согласия собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества на присоединение к этому имуществу рекламной конструкции, если заявитель не является собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества.
Дополнительное соглашение № 551/08 от 09.10.2008 к договору № 1234/08-Р от 26.06.2008 нельзя рассматривать в качестве согласия собственника, так как с 01 июля 2008 года на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции предусмотрена процедура торгов. Изменение стороны договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, по сути, является заключением нового договора. Таким образом, согласие собственника недвижимого имущества получено ООО «Рекламная группа «ДРИМ» с нарушением части 5.1 статьи 19 Закона «О рекламе».
Следовательно, разрешение № 0110/08 от 10.10.2008 выдано Департаментом ООО «Рекламная группа «ДРИМ» в отсутствие согласия собственника недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция.
Срок применения согласований УГИБДД УВД не установлен ни одним нормативным актом. Однако Комиссия считает, что Департамент не правомерно применяет в качестве согласований УГИБДД УВД акты выбора рекламного места.
Форма акта выбора рекламного места утверждена в Приложении № 2 к Положению о порядке распространения наружной рекламы и информации на территории города Ярославля, утвержденного Постановлением Мэра г. Ярославля от 31.01.2002 № 203 «О порядке распространения наружной рекламы и информации на территории города Ярославля» (далее - Постановление Мэра г. Ярославля № 203). В связи с введением в действие Закона «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ Мэрией г. Ярославля принято Постановление Мэра г. Ярославля № 3190, в соответствии с которым Постановление Мэрии г. Ярославля № 203 утратило силу. В связи с утратой силы Постановления Мэра № 203 акты выбора рекламных мест, являющиеся приложением к данному постановлению, тоже утратили силу и не могут применяться к отношениям, регламентируемым в соответствии с новым Законом «О рекламе» от 13.03.2006.Таким образом, акт выбора рекламного места не может применяться при решении вопроса о выдаче разрешения на установку рекламной конструкции в 2008 году, так как действует новый порядок, регулирующий установку рекламных конструкций. Вместе с тем, с момента издания акта выбора рекламного места № 284щ/04 от 2005 года до момента выдачи разрешения № 0110/08 от 10.10.2008 на установку рекламной конструкции прошло 3 года, в связи с чем могла поменяться дорожная ситуация в городе Ярославле, а также акты по безопасности дорожного движения.
В случае отсутствия у хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке распространения наружной рекламы в городе Ярославле, согласований, содержащихся в актах выбора рекламного места по
форме, установленной Постановлением Мэра № 203, Мэрией города Ярославля направляются запросы о согласовании рекламных мест в УГИБДД УВД по Ярославской области.
С 01 сентября 2005 года в ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» вносились изменения, согласно которым установка рекламной конструкции не может быть согласована в тех местах, по которым в актах выбора рекламного места старого образца согласована установка рекламных конструкций.
Применяя не действующие акты выбора рекламного места, Департамент предоставляет хозяйствующим субъектам, которым выданы разрешения на установку рекламных конструкций на основании таких актов, преимущество перед хозяйствующими субъектами, которые в соответствии с новым порядком обращаются (либо Департамент обращается) за согласованием в УГИБДД УВД по Ярославской области. В следствие применения указанного неравного подхода по использованию согласований УГИБДД по Ярославской области (применение недействующих актов выбора рекламного места), решение вопроса о выдаче разрешений на установку рекламных конструкций имеет разный результат (выдача разрешения/отказ в выдаче разрешения) для хозяйствующих субъектов, устанавливающих рекламные конструкции в аналогичных условиях.
Отсутствие четкой регламентации процедуры выдачи разрешения на установку рекламных конструкций в части применения согласований (не установлена форма согласований УГИБДД и др.) позволяет Департаменту применять различный подход к хозяйствующим субъектам при решении вопроса о выдаче разрешения, тем самым, создавая неравные условия осуществления деятельности на рынке распространения наружной рекламы в городе Ярославле.
Вместе с тем, в городе Ярославле существует практика заключения Департаментом договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на рекламные места, которые не могут быть согласованы. Однако Департамент, не выдавая разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, заключает такие договоры и взимает по ним плату с момента заключения договора.
Законом «О рекламе» не допускается установка рекламных конструкций без разрешения на установку рекламной конструкции.
Департамент, взимая плату по договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, не выдавая разрешения на установку рекламных конструкций, указанных в данных договорах, ставит хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке распространения наружной рекламы в условия отсутствия конкуренции. Вышеописанные действия Департамента устраняют конкуренцию на рынке распространения наружной рекламы.
Комиссия не рассматривает вопрос о фактической установке рекламных конструкций, а оценивает только правовые основания установки рекламных конструкций и предоставленные документы и доказательства.
Учитывая фактические обстоятельства дела, предоставленные документы и доказательства, на основании вышеизложенного Комиссия приходит к выводам о том, что в действиях Департамента, фактически устраняющих конкуренцию на рынке распространения наружной рекламы, путем применения противоречащего законодательству о рекламе порядка выдачи разрешения № 0110/08 от 10.10.2008 на установку рекламных конструкций ООО «Рекламная группа «ДРИМ», в том числе, без надлежащего согласия собственника и иных необходимых согласований усматриваются признаки нарушения части 1 статьи 15 Закона «О защите конкуренции».
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать Департамент нарушившим часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать Департаменту предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2010-09-15 Приложение к Решению от 15 сентября 2010 года № Б/Н Предписание