Решение Ярославского УФАС России от 20.07.2010 г № 03-03/107-09

О нарушении запрета на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке предоставления услуг водоснабжения и водоотведения в части создания дискриминационных условий и прекращении производства по делу в связи с их добровольным устранением доминирующей организацией

Решение изготовлено в полном объеме 30.07.2010.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
председатель Комиссии - заместитель руководителя управления Балабаев С.А.,
члены Комиссии - начальник отдела антимонопольного контроля Гаев М.В., специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Платин В.В.,
с участием:
от открытого акционерного общества "Я" (далее - ОАО "Я") Н.В.Ю. (представитель по доверенности), М.В.Н. (по доверенности),
рассмотрев 20 июля 2010 года дело N 03-03/107-09 о нарушении ОАО "Я" части 1 статьи 10, пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции"),
Установила:
в Ярославское УФАС России поступила жалоба ТСЖ "Т", "П", "Е" (вх. N 4636 от 14.08.2009) (далее - заявители) о нарушении хозяйствующим субъектом ОАО "Я" антимонопольного законодательства, выразившегося, по мнению заявителей, в установлении в договорах на отпуск питьевой воды и прием сточных вод условий, которые противоречат Постановлению Правительства РФ N 307 от 23.05.2006.
Фактические обстоятельства дела состоят в следующем.
Собственниками помещений в многоквартирных домах (<...>) для совместного управления и обеспечения эксплуатации указанного недвижимого имущества в многоквартирных домах созданы товарищества собственников жилья (ТСЖ "Т", "П", "Е").
Как следует из представленной заявителями справки о количестве квартир, оборудованных индивидуальными приборами учета воды, часть помещений многоквартирных домов, управление которыми осуществляют ТСЖ "П", "Т", "Е", оборудованы индивидуальными приборами учета питьевой воды.
Заявителями с ОАО "Я" были заключены следующие договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод: N 4622 от 01.04.2009 (ТСЖ "П"), N 4621 от 01.04.2009 (ТСЖ "Т"), N 4623 от 01.04.2009 (ТСЖ "Е"). Все три договора по своему содержанию и нумерации пунктов идентичны.
Предметом указанных договоров является обязанность ОАО "Я" поставить абоненту (заявителям) питьевую воду в соответствии с СанПиН 2.1.4.1074-01 на условиях договора.
Порядок учета количества полученной питьевой воды и принятых сточных вод указанными договорами был определен следующим образом:
- пункт 3.1 договора устанавливает, что определение количества полученной питьевой воды осуществляется по показанию коллективного прибора учета;
- подпункт "а" пункта 3.2 предусматривает: временно, до установки коллективного (общедомового) прибора учета, расчет будет производиться согласно постановлению мэра г. Ярославля от 19.08.2002 N 2609;
- подпунктом "б" пункта 3.2 договоров предусмотрена обязанность заявителей установить коллективный (общедомовой) прибор учета на питьевую воду в срок до 28.05.2009, в противном случае расчет будет производиться согласно Правилам пользования системами коммунального водоснабжения N 167 от 12.02.1999.
Таким образом, несмотря на наличие в некоторых помещениях многоквартирных домов индивидуальных приборов учета, определение объема коммунального ресурса в случае отсутствия коллективного прибора учета осуществляется на основании соответствующим образом установленных нормативов потребления (постановление мэра города Ярославля N 2609 от 19.08.2002).
В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета, а при их отсутствии - исходя из нормативов потребления коммунальных услуг гражданами, утверждаемых органами местного самоуправления.
В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
Исходя из пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса РФ оплата производится за фактически принятое абонентом количество воды в соответствии с данными учета воды, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашениями сторон.
Пункт 7 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), содержит специальное требование к установлению размера платы за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме. В случае отсутствия коллективных (общедомовых) приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном пунктом 19 Правил N 307, то есть по нормативу потребления (Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 22.09.2009 N 5290/09).
Использование при расчете количества отпущенной воды показаний индивидуальных приборов учета не учитывает неизбежные потери во внутридомовых сетях, оплата которых в данном случае лежит на собственниках помещений домов.
Согласно пункту 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 32 Правил N 167 обеспечение учета полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод лежит на абоненте. Исходя из пунктов 33, 34 Правил N 167 количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется на основании данных учета фактического потребления и сброса по показаниям средств измерения, размещаемых на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом.
Применение к отношениям между ОАО "Я" и заявителями пункта 16 Правил N 307 означало бы, по существу, перемещение границы эксплуатационной ответственности и, следовательно, возложение на ОАО "Я" ответственности за потери в сетях, находящихся в управлении заявителей.
В связи с изложенным установление ОАО "Я" в договорах на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, заключенных с заявителями, условий, согласно которым количество потребленного коммунального ресурса (воды) в случае отсутствия общедомового прибора учета и при наличии индивидуальных приборов учета определяется по нормативу потребления, является правомерным (подпункт "а" пункта 3.2 договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод).
Заявители и ОАО "Я" в договорах на отпуск и питьевой воды, и прием сточных вод согласовали, что абоненты (заявители) обязаны установить коллективный прибор учета в срок до 28.05.2009, в противном случае расчет будет производиться в соответствии с Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, утвержденными Постановлением Правительства РФ N 167 от 12.02.1999.
В силу статей 309 и 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допустим.
Пунктом 3.8 договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, заключенных с заявителем, предусмотрено, что при ремонте средств измерений свыше 30 дней определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод происходит по пропускной способности трубы водопроводного ввода при скорости движения воды в ней, равной 1,2 м/с, в течение 24 часов в сутки до дня устранения недостатков.
Принимая решение о нарушении ОАО "Я" антимонопольного законодательства, Комиссия исходит из следующего.
Приказом ЯТУГКАП РФ N 21/1 от 01.07.1996 ОАО "Я" включен в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, с долей более 65% на рынке услуг водоснабжения и водоотведения в городе Ярославле.
В соответствии со статьей 5 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта:
- доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
Таким образом, ОАО "Я" занимает доминирующее положение на рынке водоснабжения и водоотведения в городе Ярославле.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 137 ЖК РФ товарищество собственников жилья вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры о содержании и ремонте общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.
Согласно пункту 3 Правил N 307 заявители являются исполнителями, то есть юридическими лицами, предоставляющими коммунальные услуги, приобретающими коммунальные ресурсы и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.
Следовательно, договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод между заявителями и ОАО "Я" были заключены и исполнялись в целях обеспечения потребителей - граждан, проживающих в многоквартирных домах, которые обслуживают заявители, коммунальными ресурсами.
В силу данного положения заявители (впрочем, как и любое другое товарищество собственников жилья) не могут являться потребителями коммунальных ресурсов, поставляемых ОАО "Я" (ресурсоснабжающей организацией), однако как исполнитель в соответствии с Правилами N 307 обязан предоставить потребителям (гражданам) возможность пользоваться коммунальными ресурсами.
В соответствии с пунктом 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, - императивным нормам.
В соответствии со статьей 548 ГК РФ предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ правила применяются к отношениям ресурсоснабжения, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 3 ГК РФ к иным правовым актам относятся Правила N 307.
Согласно пункту 8 Правил N 307 условия договора о приобретении коммунальных ресурсов (договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод), заключаемого (а соответственно и исполняемого) с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Пунктом 32 Правил N 307 предусмотрено, что период осуществления ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета установлен не более 30 календарных дней, при этом расчет объема (количество) потребленной холодной воды, горячей воды, отведенных бытовых стоков, электрической энергии, газа и тепловой энергии для расчета размера платы за коммунальные услуги исчисляется как среднемесячное потребление коммунальных ресурсов и среднемесячный объем отведенных бытовых стоков, определенные по указанному прибору за последние 6 месяцев.
Нормативно не установлено, каким образом осуществляется определение потребленного ресурса в случае ремонта, замены, поверки индивидуального или коллективного (общедомового) прибора учета свыше 30-дневного срока.
Вместе с тем определение фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по пропускной способности трубы водопроводного ввода применяется Правилами пользования системами коммунального водоснабжения N 167 от 12.02.1999 (п. 57).
Резюмируя изложенное, при отсутствии приборов учета вопрос о методе определения количества коммунального ресурса (питьевая вода), приобретенного в целях его потребления жителями управляемых такой компанией жилых домов, решается исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунального коммунальных услуг населением независимо от указания на это в договоре, а в случаях ремонта средств измерений - до 30 дней в соответствии с пунктом 32 Правил N 307, а в случаях ремонта более 30 дней - в согласованном сторонами объеме, но не превышающем норматив потребления.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Действиями ОАО "Я" по установлению в договорах на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, заключенных с заявителями, условий, согласно которым при ремонте средств измерений свыше 30 дней определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод происходит по пропускной способности трубы водопроводного ввода при скорости движения воды в ней, равной 1,2 м/с, в течение 24 часов в сутки до дня устранения недостатков (пункты 3.8 договоров), которые противоречат Правилам N 307, ущемляются интересы заявителей и тем самым нарушен запрет, установленный частью 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ.
В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом выявлено следующее.
ОАО "Я" с управляющими организациями многоквартирными домами в городе Ярославле заключены следующие договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод:
N 4400 от 12.05.2008 с ОАО "У-1", N 4401 от 12.05.2008 с ОАО "У-2", N 4402 от 12.05.2008 с ОАО "У-3", N 4403 от 12.05.2008 с ОАО "У-4", N 4404 от 12.05.2008 с ОАО "У-5", N 4405 от 12.05.2008 с ОАО "У-6".
Порядок учета количества полученной питьевой воды согласно условиям указанных договоров определялся следующим образом.
В случае наличия общедомовых приборов учета питьевой воды на объектах, управляемых абонентом, количество потребленной питьевой воды определяется в соответствии с данными приборами учета.
В случае отсутствия общедомовых приборов учета питьевой воды на объектах, управляемых абонентом, количество потребленной воды определяется:
- в соответствии с утвержденными в установленном порядке нормативами потребления холодного водоснабжения;
- индивидуальными приборами учета питьевой воды (в случае их наличия).
Следовательно, ОАО "Я" в договорах с указанными хозяйствующими субъектами, несмотря на отсутствие общедомового прибора учета питьевой воды, при определении потребленного коммунального ресурса учитывало показания индивидуальных приборов учета.
Определение потребленной питьевой воды в отсутствие прибора учета либо истечения срока его очередной госповерки свыше 30 дней согласно указанным договорам осуществлялось по нормативам водопотребления.
Все перечисленные выше договоры идентичны по своему содержанию, следовательно, были изготовлены одним и тем же хозяйствующим субъектом - ОАО "Я".
С остальными управляющими организациями многоквартирных домов города Ярославля ОАО "Я" заключило следующие договора на отпуск питьевой воды и прием сточных вод:
N 4416 от 01.04.2009 с ООО "У", N 4553 от 01.01.2008 с ООО УК "Ж", N 4577 от 01.07.2008 с ООО УК "П", N 4554 от 01.01.2008 с ЗАО УК "Я", N 4617 от 01.04.2009 с ЗАО "К", N 3625 от 01.03.2009 с ООО "Я-1", N 4563 от 01.04.2008 с ООО "П", N 4570 от 09.06.2008 с ООО "И", N 4580 от 01.07.2008 с ЗАО "И", N 4604 от 17.11.2008 с ООО "Я-2", N 4606 от 01.01.2009 с ООО "В", N 4638 от 01.06.2009 с ООО "Я-3", N 4626 от 01.04.2009 с ООО "Р", N 4656 от 05.11.2009 с ООО ЯЖУК "К", N 4653 от 05.11.2009 с ООО "Н", N 4652 от 05.11.2009 с ЗАО "П", N 4642 от 10.08.2009 с ООО "Г".
Перечисленные договоры содержат иной порядок учета количества полученной питьевой воды (отличающийся от порядка, установленного для ОАО "У-6", ОАО "У-1", ОАО "У-3", ОАО "У-5", ОАО "У-4"), который заключается в следующем:
- в случае наличия общедомовых приборов учета питьевой воды на объектах, управляемых абонентом, и (или) наличия приборов учета воды у индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, находящихся в данных объектах, количество потребленной питьевой воды определяется в соответствии с данными вышеуказанных приборов;
- в случае отсутствия общедомовых приборов учета питьевой воды на объектах, управляемых абонентом, и (или) отсутствия приборов учета воды у индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, находящихся в данных объектах, количество потребленной питьевой воды определяется в соответствии с утвержденными в установленном порядке нормами водопотребления.
Таким образом, исходя из указанных условий договоров следует, что в отсутствие общедомового прибора учета и несмотря на наличие в некоторых помещениях индивидуальных приборов учета, определение потребленной питьевой воды осуществлялось в соответствии с утвержденными нормативами водопотребления.
При неисправности прибора учета питьевой воды свыше 30 дней определение фактического потребления воды согласно указанным договорам осуществляется по пропускной способности трубы водопроводного ввода.
Все перечисленные выше договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод по своему содержанию идентичны, следовательно, были изготовлены одним и тем же хозяйствующим субъектом - ОАО "Я".
Заключая договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод с управляющими организациями многоквартирных домов города Ярославля (конкуренты по отношению друг к другу) с различными условиями порядка учета питьевой воды, ОАО "Я" как хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на рынке водоснабжения и водоотведения, ставит:
- ЗАО УК "Я", ЗАО "К", ООО "Я-1", ООО УК "П", ООО "П", ООО "И", ЗАО "И", ООО "Я-2", ООО "Ж", ООО "У", ООО "В", ООО "Я-3", ООО "Н", ЗАО "П", ООО "Г", ООО УК "Ж";
- ОАО "У-6", ОАО "У-1", ОАО "У-3", ОАО "У-5", ОАО "У-4" (далее - крупные управляющие компании) - в неравное положение между собой. Крупные управляющие компании имели возможность при определении количества потребленной питьевой воды применять показания индивидуальных приборов учета в отсутствие общедомового (в нарушении установленного порядка), а также определять количество потребленной воды при неисправности прибора учета свыше 30 дней по утвержденным нормативам, тогда как у иных управляющих компаний такая возможность отсутствовала, поскольку определение количества потребленной воды в случае отсутствия общедомового прибора учета и при наличии индивидуальных приборов учета осуществлялось по утвержденным нормативам потребления (надлежащий порядок), а учет потребленной питьевой воды в случае неисправности общедомового прибора учета свыше 30 дней осуществлялся по пропускной способности трубы (условие, противоречащее Правилам N 307).
Слово "неравный" согласно Большому толковому словарю русского языка, выпущенному издательством Санкт-Петербурга "Норинт" в 2000 году под редакцией С.А. Кузнецова - кандидата филологических наук, означает "неодинаковый, несходный в каком-либо отношении, такой, в котором участвующие стороны не одинаковы по силе, положению и т.д.".
ОАО "Я", устанавливая в договорах на отпуск питьевой воды и прием сточных вод неравные условия порядка определения количества питьевой воды одним хозяйствующим субъектам по сравнению с условиями договоров других хозяйствующих субъектов, создало одним покупателям неравные по сравнению с другими покупателями питьевой воды условия продажи товара (условия определения порядка потребленного ресурса).
В соответствии с пунктом 8 статьи 4 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ дискриминационные условия - это условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.
Таким образом, установив для крупных управляющих компаний условия продажи товара (различный порядок определения потребленной питьевой воды) отличные от условий для иных управляющих компаний и не соответствующие предусмотренному алгоритму, а также противоречащие Правилам N 307, ОАО "Я" нарушило пункт 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, запрещающий хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, совершать действия, направленные на создание дискриминационных условий. Указанные хозяйствующие субъекты действиями ОАО "Я" поставлены в неравное положение между собой, последним не применен указанный алгоритм при определении потребленного ресурса, в результате чего могут быть ущемлены их интересы и могут возникнуть отрицательные последствия для конкуренции на рынке управления многоквартирным жилым фондом в городе Ярославле.
В ходе рассмотрения дела ОАО "Я" направило в адрес ЗАО УК "Я" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ЗАО "К" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Я-1" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО УК "П" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "П" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "И" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ЗАО "И" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Я-2" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Ж" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "У" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "В" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Я-3" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Н" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ЗАО "П" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО "Г" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ООО УК "Ж" (от 19.07.2010 N 36-01/3931), ОАО "У-6" (письмо от 26.05.2010 N 36-01/2798), ОАО "У-1" (письмо от 26.05.2010 N 36-01/2798), ОАО "У-3" (письмо от 26.05.2010 N 36-01/2798), ОАО "У-5" (письмо от 26.05.2010 N 36-01/2798), ОАО "У-4" (письмо от 26.05.2010 N 36-01/2798) соглашения о внесении изменений в договоры на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, тем самым совершило действие, направленное на установление для всех указанных хозяйствующих субъектов равного порядка определения потребленного коммунального ресурса (питьевой воды).
Письмами от 19.07.2010 N 36-01/3931 в адрес ТСЖ "Т", "Е", "П" были направлены соглашения о внесении изменений в условия договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, в частности, условие о порядке определения потребленной питьевой воды при неисправности прибора учета свыше 30-дневного срока в новой редакции определяется по утвержденным соответствующим образом нормативам водопотребления (для жилых помещений).
Указанные действия ОАО "Я" антимонопольным органом были расценены как добровольное устранение нарушений пункта 8 части статьи 10 и части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 48 Федерального закона "О защите конкуренции" N 135-ФЗ Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае добровольного устранения нарушения антимонопольного законодательства и его последствий.
Руководствуясь статьей частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, пунктом 1 части 1 статьи 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия
Решила:
1.Признать ОАО "Я" нарушившим часть 1 статьи 10, пункт 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
2.Производство по делу N 03-03/107-09 прекратить в связи с добровольным устранением ОАО "Я" нарушения антимонопольного законодательства и его последствий.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель Комиссии
С.А.БАЛАБАЕВ
Члены Комиссии
М.В.ГАЕВ
В.В.ПЛАТИН