Решение Ярославского УФАС России от 15.07.2010 г № Б/Н
В отношении ОАО «ЯЗТА» и ОАО «ЯЗДА» по заявлению ОАО «РЖД»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
с участием:
- от заявителя - ;
- от ответчиков ОАО «ЯЗТА», ОАО «ЯЗДА» , рассмотрев дело № 03-03/86-09 о нарушении Открытым акционерным обществом «Ярославский завод топливной аппаратуры», Открытым акционерным обществом «Ярославский завод дизельной аппаратуры» (далее также – ОАО «ЯЗТА» и ОАО «ЯЗДА» соответственно) пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Ярославское УФАС России поступило заявление хозяйствующего субъекта ОАО «РЖД», вх. №4501 от 06.08.2009г., о нарушении антимонопольного законодательства со стороны ОАО «ЯЗТА». Нарушение, по мнению заявителя, выразилось в необоснованном отказе от исполнения и расторжении договора энергоснабжения между сторонами.
ОАО «ЯЗТА» до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства добровольно отозвало письмо об отказе от исполнения и расторжении договора, сообщило о его пролонгации на очередной календарный год.
Ярославским УФАС России были выявлены признаки иного нарушения антимонопольного законодательства, а именно установление и взимание платы за теплоснабжение в размере, не установленном уполномоченным органом, т.е. нарушение установленного порядка ценообразования на товар.
По данным фактам представитель ответчиков пояснил, что в конце 2007г. ОАО «ЯЗТА» действительно отпускало тепловую энергию по ценам, не установленным уполномоченным органом, за что было привлечено в установленном порядке к ответственности со стороны Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов.
Отпуск тепловой энергии по ценам, не установленным уполномоченным органом, осуществлялся в связи с тем, что Департаментом топлива, энергетики и регулирования тарифов не был утвержден тариф.
Таким образом, ответчик указывает на недопустимость повторного привлечения к ответственности по тем же основаниям и на отсутствие вины общества.
Принимая решение о признании ОАО «ЯЗДА», ОАО «ЯЗТА» нарушившими антимонопольное законодательство, Ярославское УФАС исходит из следующего.
В соответствии со ст. 9 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из перечисленных в законе.
В том числе группой лиц признаются:
- хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ).
- хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;
В соответствии с письмом ОАО «ЯЗТА» от 15.03.2010г. ОАО «ЯЗТА» и ОАО «ЯЗДА» по данным основаниям входят в одну группу лиц.
Между ОАО «ЯЗТА» и ОАО «РЖД» заключен договор №НоДЮ-1/621 от 29.10.2007г., предметом которого является подача выработанной тепловой энергии через присоединенную сеть к помещениям субабонента, расположенным по адресу г. Ярославль, горочный пост, компрессорная, дистанция гражданских сооружений, водоснабжения и водоотведения станции Ярославль Главный.
В соответствии с п. 4.1. данного договора оплата по нему производится по тарифам, устанавливаемым Абонентом (ОАО «ЯЗТА») исходя из затрат на производство тепловой энергии и норм рентабельности. В соответствии с приложением 1 к данному договору (акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности) объекты ОАО «РЖД» непосредственно присоединены к сетям ОАО «ЯЗТА».
Таким образом, ОАО «ЯЗТА» осуществляет передачу тепловой энергии по своим сетям. В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995г. № 147-ФЗ “О естественных монополиях” услуги по передаче тепловой энергии относятся к сфере естественной монополии. ОАО “ЯЗТА” осуществляет транспортировку тепловой энергии по своим сетям, следовательно, является субъектом естественной монополии. В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ “О защите конкуренции”, доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии, находящемся в состоянии естественной монополии на товарном рынке. Таким образом, ОАО “ЯЗТА” занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах территории, охваченной присоединенной сетью.
Хозяйствующий субъект ОАО «ЯЗДА» приказом Ярославского УФАС России от 24.04.2006г. №23 включен в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов с долей более 65 процентов на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля в границах присоединенной сети.
В соответствии со статьёй 5 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта:
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
Исходя из вышеизложенного ОАО «ЯЗДА» занимает доминирующее положение на рынке производства и передачи тепловой энергии в границах г. Ярославля, в границах присоединенной сети.
ОАО «Ярославский завод топливной аппаратуры» передал ОАО «Ярославский завод дизельной аппаратуры» в аренду имеющуюся у него на балансе котельную площадки Б (расположенную по адресу г. Ярославль, ул. Магистральная), посредством которой осуществлялось снабжение объектов ОАО «РЖД» (договор аренды от 01.06.2007г. №837/574).
Таким образом, на момент заключения между ОАО «ЯЗТА» и ОАО «РЖД» договора №НоДЮ-1/621 от 29.10.2007г. подачи тепловой энергии, ресурс фактически вырабатывался ОАО «Ярославский завод дизельной аппаратуры».
В соответствии с письмом ОАО «ЯЗТА» от 06.11.2009г. №837-27/196, заключая договор с ОАО «РЖД», ОАО «ЯЗТА» действовало в рамках поручения ОАО «ЯЗДА» по агентскому договору №41/2 от 01.11.2007г. Однако, данный довод не принимается антимонопольным органом в связи со следующим.
Предметом агентского договора №41/2 является совершение Агентом (ОАО «ЯЗТА») юридических и иных действий, перечисленных в п. 2.1.1. - 2.1.5 данного договора, по поручению и за счет Принципала (ОАО «ЯЗДА»). В соответствии с п. 2.1.1. данного договора Агент обязуется во исполнение договоров:
- поставки электрической энергии №161 от 01.07.2007г. между ОАО «ЯЗДА» и ОАО «ЯСК»;
- по потреблению теплоэнергии №60-4-0036/07 от 26.11.2006г. между ОАО «ЯЗДА» и ООО «Яргазсервис»;
- по потреблению питьевой воды, услуг по водоотведению и пользованию водопроводными сетями№1536 от 01.02.2002г. между ОАО «ЯЗДА» и МУП «Ярославльводоканал» осуществлять участие во взаиморасчетах с Субабонентами по исполнению ими обязанностей Субабонентов с Принципалом.
Таким образом, ОАО «ЯЗТА» в рамках данного договора не уполномочен заключать договоры теплоснабжения в отношении тепловой энергии, вырабатываемой непосредственно котельной ОАО «ЯЗДА». Заключая договор с ОАО «РЖД», ОАО «ЯЗТА» действовал вне агентского договора.
В рассматриваемых отношениях по снабжению тепловой энергией ОАО «РЖД» ОАО «ЯЗДА» и ОАО «ЯЗТА» действовали единообразно, согласованно, как группа лиц, распределив между собой обязательства, проистекающие из договора теплоснабжения. ОАО «ЯЗДА» обеспечивало бесперебойный отпуск тепловой энергии, ОАО «ЯЗТА» выставляло оплату и являлось получателем финансовых средств.
Отношения в сфере теплоснабжения регулируются Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" (вместе с "Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации").
В соответствии со статьей 6 Федерального закона № 41-ФЗ от 14.04.1995 года «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на услуги по передаче тепловой энергии.
В соответствии с Положением о Департаменте топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области, утвержденным Постановлением Администрации Ярославской области от 25.08.2004 года № 141 «Об органе исполнительной власти Ярославской области в сфере государственного регулирования цен (тарифов) и контроля за ценообразованием» Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области является органом исполнительной власти Ярославской области в сфере государственного регулирования цен (тарифов) и контроля за ценообразованием, а также органом исполнительной власти Ярославской области, уполномоченным на осуществление функций по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, осуществляющим в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, Ярославской области и данным Положением, в том числе функции по государственному регулированию тарифов на электрическую (тепловую) энергию и услуги по их передаче. Таким образом, установление тарифа тепловую энергию является исключительной компетенцией регулирующего органа государственной власти.
К участию в деле привлечен Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов по Ярославской области.
В соответствии с пояснениями, данными представителем Департамента в заседании комиссии ОАО «ЯЗДА» не обращалось в Департамент за установлением тарифа на 2007г. для тепловой энергии, вырабатываемой котельной, расположенной на ул. Магистральная.
На 2008г. тариф для ОАО «ЯЗДА» был установлен Постановлением Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 9 сентября 2008 года N ППр-76-ТЭ "Об установлении тарифа на тепловую энергию, вырабатываемую котельной открытого акционерного общества "Ярославский завод дизельной аппаратуры" г. Ярославля" в сумме 424руб.04 коп. за 1 Гкал. В соответствии с п. 3 тариф, установленный данным постановлением, действует со дня официального опубликования. Постановление опубликовано в газете "Губернские вести", N 84, 03.10.2008г. Таким образом, тариф на 2008г. был установлен только с 03.10.2008г.
Стоимость тепловой энергии на 2007г., поставляемой котельной ОАО «ЯЗТА», согласована сторонами договора №НоДЮ-1/621 от 29.10.2007г. в приложении №4, в сумме 518, 35 руб. за 1 Гкал без НДС (фактически плата взималась в сумме 419 руб. 82 коп (без НДС)).
Стоимость тепловой энергии в 2008г. (до момента установления тарифа) была определена ОАО «ЯЗТА» в одностороннем порядке в сумме 505, 51 руб./Гкал без НДС, 631 руб. 83 коп без НДС.
В соответствии с представленными в материалы дела реестром платежных поручений, полученных ОАО «ЯЗТА» от Субабонентов (в том числе ОАО «РЖД») и платежными поручениями №725 от 14.04.2008г. на сумму 77 524 руб. 65 коп., платежным поручением от 13.11.2008г. №2198 на сумму 58 167руб. 68 коп., пояснениями, данными представителем ОАО «ЯЗТА», ОАО «ЯЗДА» в заседании комиссии часть средств, полученных от ОАО «РЖД» ОАО «ЯЗТА» перечисляло в адрес непосредственного производителя тепловой энергии ОАО «ЯЗДА»
Таким образом, ОАО «Ярославский завод топливной аппаратуры» и ОАО «Ярославский завод дизельной аппаратуры» совместно осуществляли регулируемую деятельность – снабжение тепловой энергией ОАО «Российские железные дороги» в отсутствие установленных тарифов, по ценам, установленным самостоятельно.
Пунктом 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Применение свободного (договорного) тарифа вместо регулируемого государством при взимании платы за оказанные услуги снабжения тепловой энергии является нарушением установленного нормативными актами порядка ценообразования.
В соответствии с ч. 2 ст. 9 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции» установленные настоящим Федеральным законом запреты на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействие) группы лиц.
Действия ОАО «Ярославский завод топливной аппаратуры» и ОАО «Ярославский завод дизельной аппаратуры», как группы лиц, по взиманию платы за тепловую энергию, отпускаемую ОАО «РЖД» по договору №НоДЮ-1/621 от 29.10.2007г. в отсутствие установленного тарифа образует нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии с пп. к пункта 2 части 1 ст. 23 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган может выдать хозяйствующим субъектам предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.
В материалы дела представлены счет-фактура №2310 от 31.10.2007г. за потребление тепловой энергии в октябре 2007г., счет-фактура №2516 от 30.11.2007г. за потребление теплоэнергии в ноябре 2007г, счет-фактура №2740 от 31.12.2007г. за потребление в декабре 2007г., оплата по которым выставлена исходя из стоимости 1 Гкал равной 419руб. 82 коп., счет-фактура №121 от 31.01.2008г., за потребление теплоэнергии в январе 2008г., счет-фактура №254 от 29.02.2008г. за потребление теплоэнергии в феврале 2008г., счет-фактура №472 от 31.03.2008г. за потребление теплоэнергии в марте 2008г., оплата по которым выставлена исходя из стоимости 1 Гкал равной 505 руб. 51 коп., счет-фактура №700 от 30.04.2008г. за потребление теплоэнергии в апреле 2008г., счет-фактура №852 от 31.05.2008г. за потребление теплоэнергии в мае 2008г., оплата по которым выставлена исходя из стоимости 1 Гкал, равной 631 руб. 83 коп. Имеются документы, подтверждающие оплату выставленных счетов фактур со стороны ОАО «РЖД», а именно: платежное поручение №499528 от 13.02.2008г. на оплату по счету-фактуре №2310 от 30.10.2007г. на сумму 31 696руб. 41 коп, платежное поручение от 13.02.2008г. №499447 на оплату по счету-фактуре №2740 от 31.12.2007г. на сумму 34 005 руб. 42 коп., платежное поручение от 13.02.2008г. № 499398 на оплату по счету-фактуре №2516 от 30.11.2007г. на сумму 32 326 руб. 14 коп., платежное поручение от 20.03.2008г. №52208 на оплату по счету-фактуре от 31.01.2008г. №121 на сумму 45 445 руб. 35 коп., платежное поручение от 07.04.2008г. №530800 на оплату по счету-фактуре №254 от 29.02.2008г. на сумму 58 361 руб. 13 коп., платежное поручение от 19.06.2008г. №578838 на оплату счета-фактуры №700 от 30.04.2008г. на сумму 53 869 руб. 83 коп.
Таким образом, общая сумма, полученная вследствие нарушения антимонопольного законодательства, составляет 215 704 руб., 28 коп.
Руководствуясь ст. 23, частью 1 ст. 39, частями 1-4 ст. 41,частью 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» комиссия
Решила:
1.Признать Открытое акционерное общество “Ярославский завод топливной аппаратуры” и Открытое акционерное общество «Ярославский завод дизельной аппаратуры» в группе лиц нарушившими пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона “О защите конкуренции” № 135-ФЗ от 26.07.2006.
2.Выдать Открытому акционерному обществу “Ярославский завод топливной аппаратуры”, Открытому акционерному общество «Ярославский завод дизельной аппаратуры» в группе лиц предписание о перечислении в федеральный бюджет незаконно полученного дохода в общей сумме 255 704 руб. 28 коп.
3.Передать материалы дела должностному лицу Ярославского УФАС для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2010-07-15 Приложение к Решению от 15 июля 2010 года № Б/Н Предписание