Решение Ярославского УФАС России от 10.03.2010 г № Б/Н
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по контролю в сфере размещения заказов (далее – Комиссия) в составе: <...>.,
в присутствии:
- представителя Департамента государственного заказа Ярославской области (далее — Уполномоченный орган) – <...> (по доверенности);
- представителя ГУЗ ЯО «Областная клиническая больница» (далее — ГУЗ ЯО ОКБ) – <...> (по доверенности);
- представителя ЗАО «Р-Фарм» — <...> (по доверенности);
рассмотрев жалобу Закрытого акционерного общества «Р-Фарм» (далее – Заявитель) на действия государственного заказчика – Государственного учреждения здравоохранения Ярославской области «Областная клиническая больница» (далее также – Государственный заказчик, Заказчик), уполномоченного органа – Департамента государственного заказа Ярославской области и аукционной комиссии уполномоченного органа при проведении открытого аукциона на право заключения государственных контрактов на поставку медикаментов для нужд ГУЗ ЯО ОКБ, и в результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон от 21.07.2005 года № 94-ФЗ), Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 14.11.2007 года № 379,
Установила:
в Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (Ярославское УФАС России) 02 марта 2010 года поступила жалоба ЗАО «Р-Фарм» о нарушении государственным Заказчиком, Уполномоченным органом и аукционной комиссией уполномоченного органа Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ, а именно — отказ в допуске к участию в открытом аукционе по причине несоответствия требованиям документации об аукционе, в то время как такая документация составлена с нарушениями — включены требования к товару, которые влекут за собой ограничение конкуренции.
Представитель Заявителя поддержал доводы, изложенные в жалобе, в полном объёме.
Представители Заказчика и уполномоченного органа в устных пояснениях не признали доводы, изложенные Заявителем. Представителем уполномоченного органа предоставлен письменный отзыв.
В результате рассмотрения жалобы, изучения представленных документов и материалов, а также заслушав доводы представителей сторон Комиссия приходит к следующим выводам.
23 января 2010 года на официальном сайте Ярославской области в сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов (адрес: www.dgz.adm.yar.ru) и в официальном печатном издании для опубликования информации о размещении заказов (в газете «Северный край») было размещено извещение о проведении открытого аукциона на право заключения государственных контрактов на поставку медикаментов для ГУЗ ЯО ОКБ.
В соответствии с пунктом 3.8 Порядка взаимодействия департамента государственного заказа Ярославской области с заказчиками, утвержденного постановлением Администрации области от 23.12.2005 года № 344, документация об аукционе разрабатывается Уполномоченным органом на основании представленной Заказчиком заявки на размещение заказа, согласовывается с Заказчиком и утверждается Уполномоченным органом.
В ходе разработки документации об аукционе на право заключения государственных контрактов (извещение от 23.01.2010 года № 10/03-4) в Разделе 3 «Техническая часть документации об аукционе» Заказчиком и Уполномоченным органом были установлены требования к медикаментам, необходимым к поставке для ГУЗ ЯО ОКБ, в виде перечней Международных непатентованных наименований (МНН) медицинских препаратов.
К примеру, в позиции 10 лота № 2 заявлен препарат с международным непатентованным наименованием Сальбутамол гемисукцинат. Заявитель указывает на тот факт, что такого МНН не существует и в обоснование своей позиции прилагает Регистрационное удостоверение от 23.06.2008 г. на лекарственное средство Сальтос, в состав которого в качестве действующего (вспомогательного) вещества входит сальбутамола гемисукцинат. Международное непатентованное наименование данного лекарственного средства — Сальбутамол.
В позиции 5 лота № 7 заявлен препарат с международным непатентованным наименованием Бупивакаин — Спинал Хэви. Заявитель указывает на тот факт, что такого МНН также не существует и в обоснование своей позиции представил Комиссии Регистрационное удостоверение от 05.12.2007 г., выданное иностранной организации АстраЗенека АБ, Швеция на лекарственное средство с торговым названием Маркаин Спинал Хэви. МНН данного препарата — Бупивакаин.
По лоту № 8 в позициях 6 и 7 в качестве международного непатентованного наименования указан Метопролол сукцинат зок. Заявитель несогласен с таким утверждением и представил Регистрационное удостоверение от 26.01.2009 г. на лекарственное средство с торговым наименованием Беталол Зок, выданное иностранной организации АстраЗенека АБ, Швеция. Как следует из данного документа МНН указанного лекарственного препарата — Метопролол.
По тому же лоту в позиции 8 заявлено лекарственное средство с международным непатентованным наименованием Метопролол тартрат — ретард. Заявитель не согласен с такой формулировкой технического задания и в обоснование своей позиции представил Регистрационное удостоверение от 19.03.2009 г. на лекарственное средство с торговым наименованием Эгилок Ретард, выданное ОАО Фармацевтический завод Эгис, Венгрия. МНН рассматриваемого лекарственного препарата — Метопролол, а одним из действующих (вспомогательных) веществ является метопролола тартрат.
В позиции 1 по лоту № 10 заявлено лекарственное средство с международным непатентованным наименованием Цефтазидим пентагидрат. Как указывает заявитель, препарата с таким МНН не существует, в подтверждение своей позиции представил Регистрационное удостоверение от 25.05.2009 г., выданное иностранной организации ГлаксоСмитКляйн С.П.А., Италия на препарат Фортум. МНН данного препарата, согласно удостоверению, — Цефтазидим. В состав рассматриваемого лекарственного средства входит действующее (вспомогательное) вещество — цефтазидима пентагидрат.
По тому же лоту в позиции 2 указано лекарственное средство с международным непатентованным наименованием Цефепим дигидрохлорид моногидрат. Заявитель несогласен с такой формулировкой в технической части документации об аукционе и в обоснование своей позиции предоставил Регистрационное удостоверение от 30.06.2009 г. на препарат с торговым наименованием Максипим. МНН указанного лекарственного средства — Цефепим. В состав препарата входит действующее (вспомогательное) вещество цефепима дигидрохлорид дигидрат.
Таким образом, Заявитель считает, что техническая часть документации об аукционе была составлена с нарушениями действующего законодательства о размещении заказа в рамках установления требования о предоставлении лекарственных средств с несуществующими МНН. При подаче своей заявки ЗАО «Р-Фарм» внесло исправления в установленную заказчиком форму заявки на участие в открытом аукционе и в подтверждение правомерности своих действий приложило копии регистрационных удостоверений на необходимые лекарственные средства.
Представитель заказчика не отрицает факта некорректности формулировки требования, установленного в технической части аукционной документации, на которое указывает Заявитель. Вместе с тем, представители заказчика и уполномоченного органа утверждают, что участник был лишен возможности корректировать форму заявки по своему усмотрению. В связи с чем, аукционной комиссией уполномоченного органа было принято решение об отклонении заявки ЗАО «Р-Фарм» по формальному признаку несоответствия заявки установленной заказчиком форме.
В соответствии с частью 1 статьи 36 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ, аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 того же закона. Таким образом, аукционная комиссия не могла признать заявку соответствующей документации об аукционе и в ее действиях нет нарушений.
Исходя из положения части 1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ, документация об аукционе разрабатывается и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.
На основании части 3.1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ, документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождениея товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
В данном случае, установление требования о предоставлении лекарственного средства с некорректно указанным МНН вводит в заблуждение участников размещения заказа. Принимая на себя обязанность по предоставлению таких препаратов, участник рискует своей деловой репутацией, поскольку осознает заранее, что надлежащее исполнение данного требования невозможно.
Совместным письмом Минэкономразвития России, Минздравразвития России, ФАС России от 31.10.2007 года № 16811-АП/Д04/8035-ВС/ИА/20555 «О применении норм Федерального закона от 21.07.2009 г. № 94-ФЗ в рамках программы дополнительного лекарственного обеспечения», письмом Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию от 15.10.2007 года № 1003/04874311, письмом ФАС России от 16.10.2007 года № АЦ/19080 разъяснено, что размещение заказов на поставку лекарственных средств Росздравом и органами здравоохранения субъектов РФ осуществляется по международным непатентованным наименованиям. Исключения составляют инсулины и циклоспорин.
Отсюда следует, что некорректное указание заказчиком в документации об открытом аукционе международных непатентованных наименований лекарственных средств влечёт невозможность поставки лекарственных средств, зарегистрированных под такими МНН и, как следствие, ограничивает количество участников размещения заказа.
Таким образом, документация об аукционе по лотам №№ 2, 7, 8 и 10 в части установления требований к МНН лекарственных средств в некорректной форме противоречит требованиям части 3.1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ.
На основании изложенного и руководствуясь частью 5 и пунктом 1 части 9 статьи 17, частью 6 статьи 60 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ, Административным регламентом, утвержденным приказом ФАС России от 14.11.2007 года № 379, Комиссия
Решила:
1.Признать жалобу ЗАО «Р-Фарм» на действия государственного заказчика – ГУЗ ЯО «Областная клиническая больница», уполномоченного органа – Департамента государственного заказа Ярославской области и аукционной комиссии уполномоченного органа при проведении открытого аукциона на право заключения государственных контрактов на поставку медикаментов для нужд ГУЗ ЯО ОКБ по лотам №№ 2, 7, 8 и 10 обоснованной в части установления требования о предоставлении лекарственных средств с несуществующими МНН.
2.Признать ГУЗ ЯО «Областная клиническая больница» и Департамент государственного заказа Ярославской области нарушившими положения части 3.1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ.
3.Выдать ГУЗ ЯО «Областная клиническая больница» и Департаменту государственного заказа Ярославской области обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений по лотам №№ 7, 8 и 10.
4.Предписание об устранении выявленного нарушения по лоту № 2 не выдавать, поскольку по данному лоту в настоящее время заключен государственный контракт № 16-ОКБ/10-0А от 01.03.2010 г.
Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2010-03-10 Приложение к Решению от 10 марта 2010 года № Б/Н Предписание
2010-03-10 Приложение к Решению от 10 марта 2010 года № Б/Н Предписание
2010-03-10 Приложение к Решению от 10 марта 2010 года № Б/Н Предписание